刑事申訴書是指刑事案件的被告人、法定代理人、近親屬，對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定認為該項判決或裁定卻有錯誤而向人民法院提出申訴，申請法院再審時使用的法律文書。申訴是申訴人維護自己權(quán)益的方式，亦是法院對案件監(jiān)督的方式。
刑 事 申 訴 書
申訴人：*****，男，****年**月**日出生，原籍：****省*****市，漢族，初中文化，捕前職業(yè)：無，戶籍所在地：****省****市***區(qū)****街道九委。
****年***月***日****省****市****區(qū)人民法院以（2006）**刑初字第***號刑事判決書認定申訴人犯搶劫罪，判處有期徒刑十一年，附加刑：剝奪政治權(quán)利二年，并處罰金人民幣3,000元。刑期自***年***月***日起至****年**月***日止。判決宣告后，申訴人不服，向*****市中級人民法院提出上訴，***年**月***日*****市中級人民法院作出（****）***刑二終字第***號刑事裁定書‚駁回上訴，維持原判?并發(fā)生法律效力，交付執(zhí)行。申訴人于****年**月***日送本省***監(jiān)獄服刑改造，目前服刑于***監(jiān)區(qū)***分監(jiān)區(qū)。
服刑期間執(zhí)行刑期變動情況：****年***月***日經(jīng)****市中級人民法院減刑一年五個月; *****年***月***日經(jīng)*****市中級人民法院減刑一年六個月。減刑后刑期起止****年**月**日至****年**月**日,現(xiàn)余刑**年**個月。
申訴請求：
申訴人不服終審***市中級人民法院（****）***刑二終字第**號刑事裁定書認定并發(fā)生法律效力交付執(zhí)行的一審****市****區(qū)人民法院于****年***月**日作出的（****）***刑初字第***號刑事判決書中 ‚被告人****當庭拒不認罪，予以從重處罰。?部分，現(xiàn)提出申訴。
主要事實：
***年**月***日凌晨，申訴人伙同同案犯****先后在***市***區(qū)***公園附近、*****附近、********區(qū)一胡同內(nèi)以持刀威脅手段連續(xù)實施搶劫出租車司機三起，搶劫財物合計價值人民幣560元。
****年***月***日，*******區(qū)人民法院依法公開審理了此案，庭審過程中申訴人辯稱沒有參與搶劫，公安機關(guān)所作筆錄不屬實，同案呂春雷所作供述是陷害。****年***月***日***市***區(qū)人民法院作出（****）***刑初字第****號刑事判決書，判決中以‚被告人***當庭拒不認罪，予以從重處罰。?為由，從重判處申訴人有期徒刑十一年。
申訴人認為一審判決認定事實沒有錯誤，但一審判決第六頁第14行當中引用‚當庭拒不認罪，予以從重處罰? 沒有法律依據(jù)，適用法律有錯誤，所判刑期量刑過重，請求改判。
理由及法律依據(jù)如下：
一、‚被告人?未經(jīng)判決，何以有罪？‚拒不認罪?從何談起？
《刑事訴訟法》第十二條 ‚未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。被告人在我國的定義為：‚被控告有罪行而接受人民法院審判的人。既可能是被追究刑事責任的對象，又可能是無罪的人。?即審判過程中的被告人是尚未認定有罪的無罪身份。
庭審過程中申訴人是以被告人的身份到庭參加訴訟的，而被告人是未被判決的身份，并未確定有罪，不存在認罪不認罪之說。
二、無罪辯護和‚拒不認罪?均為非犯罪行為，不屬于刑罰處罰范圍
《刑法》第一條 ‚為了懲罰犯罪，保護人民，根據(jù)憲法，結(jié)合我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗及實際情況，制定本法。
第二條 ‚中華人民共和國刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，? 我國《刑法》的目的和任務(wù)是懲罰犯罪行為。庭審中作無罪辯護或拒不認罪均屬于非犯罪的行為，其與犯罪事實本身也沒有關(guān)系，同時不能夠改變犯罪事實，而《刑法》的處罰范圍僅為犯罪行為，非犯罪行為不屬于其管轄范圍，并不受刑罰處罰。
三、申訴人偵查階段已經(jīng)坦白犯罪事實，隱瞞犯罪事實不能成立。以從重處罰為手段，強迫被告人證明自己有罪,違反法律規(guī)定。
《刑事訴訟法》第四十三條 ‚嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。?
第九十三條 ‚犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當如實回答。”
1998年10月我國簽署的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第十四條：‚任何人不被強迫作不利于他自己的證言或強迫承認犯罪。?
根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，犯罪嫌疑人在偵查階段的詢問中應(yīng)當如實回答，同時也準予其進行無罪的辯解，同時我國法律并未就本條款作出后續(xù)的處罰規(guī)定，即‚應(yīng)當如實供述?只是軟性規(guī)定，不具有強制性。
事實上申訴人在偵查階段已經(jīng)兩次坦白供述了自己的犯罪事實并簽字，且被法院確認為證據(jù)，即一審判決證據(jù)第十二項。偵查階段申訴人坦白供述犯罪事實是事實存在的，不能因為庭審中作出無罪辯護就否定事實。那么隱瞞犯罪事實就不能夠成立，不可能以此為理由冠以‚拒不認罪?給予處罰。
依照我國刑事訴訟法規(guī)定，在對被告人定罪量刑時，重證據(jù)而不輕信口供，只有被告人供述而沒有其他證據(jù)時，不能認定被告人有罪；沒有被告人供述而有其他證據(jù)的，可以認定被告人有罪。這就是說，口供不能單獨定罪，在被告人認罪情況下尚且如此，顯然，在被告人不認罪情況下，也就不能因此而加重被告人的刑罰。以從重處罰為手段，強迫被告人證明自己有罪,違反法律規(guī)定。
四、‚拒不認罪，從重處罰?違反‚無罪推定?及‚舉證義務(wù)?原則，庭審中被告人無‚自證其罪?的義務(wù)。
一審法院判決中‚被告人****當庭拒不認罪，予以從重處罰。?已經(jīng)將時間、地點等詳細說明，即身份為被告人；時間為庭審過程中；地點為法庭；行為為不證明自己有罪，就是沒有‚自證其罪?；結(jié)果是予以從重處罰。
我國現(xiàn)行法律已經(jīng)基本實行‚無罪推定?原則，同時《刑事訴訟法》規(guī)定，舉證義務(wù)為‚誰主張、誰舉證?，這個原則在司法意義上，所有公民在法律上都被推定為是無罪的，這一狀態(tài)一直延續(xù)到判決前。在法院判決之前，不能僅僅根據(jù)被告人涉嫌、涉訴就推定被告人有罪，而是否有罪應(yīng)由公訴機關(guān)提供證據(jù)加以證明，并由審判機關(guān)最終加以認定，被告人本身并沒有證明自己有罪的責任和義務(wù)，不能夠因為被告人沒有‚自證其罪?或作出無罪辯護就給予從重處罰。
連辯護律師尚且不可以反證、指控被告人，難道被告人必須自己證明自己有罪？
五、被告人為自己辯護是法律賦予的權(quán)利，受法律保護，不應(yīng)剝奪，更不應(yīng)給予從重處罰。
《刑事訴訟法》第三十二條 ‚犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護人。?
第三十五條 ‚辯護人的責任是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，?
無罪辯護是申訴人在庭審中行使辯護權(quán)的一種方式，即便行使方式不正確也不應(yīng)當受到處罰。一審判決中‚故其辯護觀點不能成立，本院不予采納。?已經(jīng)承認在庭審中，申訴人是在為自己作辯解，不應(yīng)該‚不予采納?就剝奪申訴人作辯護的權(quán)利，認定為‚拒不認罪?，更不能因此而給予‚從重處罰?。
在庭審過程中申訴人僅僅是無罪辯護，并沒有達到《刑事訴訟法》第一百六十一條或《刑法》第三百零九條規(guī)定的情節(jié)。
六、認罪態(tài)度不是證據(jù)，是否作無罪辯護亦不是決定刑罰時應(yīng)當考慮的情節(jié)。 《刑法》第六十一條 ‚對于犯罪分子決定刑罰的時候，應(yīng)當根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。?
《刑事訴訟法》第四十二條 ‚證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)。? 現(xiàn)行《刑法》的量刑規(guī)定明確取消了1979年刑法第33稿量刑原則中‚參照犯罪分子的個人情況，認罪的老實程度和對犯罪的悔改態(tài)度?一句。《刑法》中關(guān)于決定刑罰時應(yīng)當考慮的幾方面做出明確說明，顯而易見并不包含被告人是否作無罪辯護。同時此條款已經(jīng)明文說明，決定刑罰的時候，要依照‚本法?即《刑法》的有關(guān)規(guī)定判處。此條款是酌定情節(jié)在法律依據(jù)上的唯一條款，即文中的‚犯罪的性質(zhì)、情節(jié)?。然而該條款已經(jīng)明文規(guī)定，量刑考慮的情節(jié)只能是犯罪本身的情節(jié)，不包括非犯罪情節(jié)，刑法有特別規(guī)定的除外。如：累犯、毒品再犯。
《刑事訴訟法》、《證據(jù)法》中對證據(jù)的規(guī)定是‚必須與犯罪事實有關(guān)聯(lián)的客觀事實?，那么不進行自證其罪與犯罪的事實有什么直接或間接的關(guān)聯(lián)呢？它又能證明什么犯罪事實？
七、無罪辯護不是犯罪行為本身的情節(jié)，同時也不是有社會危害及人身危險性的表現(xiàn)，不應(yīng)成為刑事處罰的對象。
《刑法》第六十一條‚量刑規(guī)定?中‚社會的危害程度?，根據(jù)刑法理論為：‚只能是客觀犯罪事實本身固有的，反映社會危害程度的情節(jié)，不包括犯罪以外的情況。?簡而言之，即犯罪行為給國家和人民利益造成了多大的危害，未發(fā)現(xiàn)或臆想中的危害不包含在內(nèi)。
犯罪人的主觀惡性及人身危險性主要表現(xiàn)在對社會的潛在危險或再犯罪的可能性方面，是指犯罪人的反社會性格或危險傾向，并不是真實存在的犯罪行為，因而不能作為刑事處罰的對象，更不能作為從重處罰的依據(jù)。我國現(xiàn)行《刑法》中將其做為預(yù)防需要的情節(jié)，只對適用緩刑及假釋有意義。如果說無罪辯護或‚拒不認罪?存在社會危害程度或有再犯罪的可能性，那也只能是假設(shè)情況，并不是真實情節(jié)，不應(yīng)受處罰。
一審判決中對申訴人庭審辯護人所提出的‚被告人****系初犯，無前科劣跡，沒有對被害人人身進行傷害?的辯護觀點，‚本院酌情予以采納?。說明，原判法院認同申訴人無主觀惡性嚴重、人身危險性大的情節(jié)。
八、無罪辯護不屬于法定從重處罰情節(jié)。
《刑法》第六十二條 ‚犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。 ?
本條款規(guī)定，犯罪分子只有在滿足狹義的《刑法》法典中明文規(guī)定的從重處
罰情節(jié)的情況下，定罪量刑中才可以從重處罰。我國《刑法》現(xiàn)階段從重處罰情節(jié)共36種，除累犯、危害國家安全累犯、毒品再犯等明文規(guī)定非犯罪情節(jié)外，其他條款均為犯罪情節(jié)較重、惡劣或社會危害性較大，并不包括作無罪辯護或‚拒不認罪?。
九、根據(jù)法律規(guī)定，酌定情節(jié)可以分為從寬情節(jié)和從嚴情節(jié)，不存在從重情節(jié)。
根據(jù)《刑法》第六十二條規(guī)定 我國法律對于從重處罰情節(jié)只有法定從重處罰情節(jié)，不存在酌定從重處罰情節(jié)。
根據(jù)《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的說明，酌定情節(jié)可以分為從寬情節(jié)和從嚴情節(jié)，并不存在從重情節(jié)。
刑法理論中對酌定情節(jié)是這樣解釋的：‚雖然不是法律明文規(guī)定，但是審判過程中需要酌定考慮的情節(jié)必須要足以影響犯罪對社會的危害，審判實踐中需要考慮的酌定情節(jié)主要有：犯罪的動機、犯罪的手段、犯罪時的環(huán)境和條件，犯罪人的一貫表現(xiàn)、犯罪的損害程度、犯罪后的態(tài)度。?就是說認定酌定情節(jié)的前提是要足以影響犯罪對社會的危害。
根據(jù)刑法理論‚犯罪后的態(tài)度?解釋為：‚如真誠悔過、坦白罪行、積極退贓、主動賠償損失、積極采取措施消除或減輕危害結(jié)果等表現(xiàn)，較之于拒不認罪、毀滅罪證、意圖逃避罪責等表現(xiàn)，應(yīng)當受到相對較輕的處罰?。很明顯此‚犯罪后的態(tài)度?與庭審時的辯護是不可相提并論的兩個概念，同時并未規(guī)定拒不認罪應(yīng)該從重處罰。
十、我國法律對于拒不認罪沒有強制處罰規(guī)定，同時沒有準予可以類推給予處罰。
兩高一部《關(guān)于適用普通程序?qū)徖?lsquo;被告人認罪案件’的若干意見》第九條：‚人民法院對自愿認罪的被告人，酌情予以從輕處罰。?
我國法律無強制被告人認罪的規(guī)定，法律并未規(guī)定不坦白犯罪事實或不自證其罪應(yīng)當受到處罰。所以為鼓勵被告人坦白犯罪事實或自愿認罪，可以酌情給以從輕處罰的獎勵，同時法律也沒有準予可以依照從輕的條款類推給予從重處罰。按原法院的認定‚認罪從輕，不認罪從重?，那么什么樣的表現(xiàn)是不從輕也不從重呢？
十一、‚抗拒從嚴?不等于‚抗拒從重?；‚從重處罰?的參照物是‚不從重處罰?，而不是‚從輕處罰?。
最高人民法院《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》第八條 ‚對于國家工作人員職務(wù)犯罪和商業(yè)賄賂犯罪中性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴重、涉案范圍廣、影響面大的或者案發(fā)后隱瞞犯罪事實、毀滅證據(jù)、訂立攻守同盟、負案潛逃等拒不認罪悔罪的，要堅決依法從嚴懲處。?
‚抗拒從嚴?是相對于‚坦白從寬?而言的，所謂‚抗拒?，是指犯罪人行兇拒捕，消滅罪證，對檢舉人、證人實行威脅、報復(fù)，阻止同案人坦白交代，訂立攻守同盟等。只是消極地不供述、不承認犯罪事實，不能認為是抗拒。‚從嚴?的本意并不是‚從重?，而是‚不從寬?。至***年***月***日申訴人犯罪時間往前，我國法律無明文規(guī)定，作無罪辯護或拒不認罪應(yīng)當從重處罰。2010年最高法制定的《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》對審判酌定情節(jié)有權(quán)威的指導(dǎo)意義，《意見》中對從‚嚴?是這樣定義的：‚主要是指對于罪行十分嚴重、社
會危害性極大，依法應(yīng)當判處重刑或死刑的，要堅決地判處重刑或死刑；對于社會危害大或者具有從重處罰情節(jié)，以及主觀惡性深、人身危險性大的被告人，要依法從嚴懲處。?即：嚴格依照法律規(guī)定進行處罰，不享受‚從寬?的政策和‚從輕?的獎勵。根據(jù)《意見》的解釋，只有滿足案發(fā)后隱瞞犯罪事實、毀滅證據(jù)、訂立攻守同盟、負案潛逃等才可以稱之為‚拒不認罪?，同時規(guī)定‚拒不認罪?的要依法從嚴處罰，并不是從重處罰。
因此，申訴人偵查階段供述犯罪事實，庭審中作無罪辯護，并不構(gòu)成‚拒不認罪?，不受‚從嚴處罰?，更不應(yīng)該‚從重處罰?。
十二、‚拒不認罪，予以從重處罰?，違反‚罪行法定?、‚適用法律平等?和‚罪罰相適應(yīng)?的原則。
《刑法》第三條 ‚法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。?
第四條 ‚對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。?
第五條 ‚刑罰的輕重，應(yīng)當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應(yīng)。? ‚罪行法定?、‚適用法律平等?和‚罪罰相適應(yīng)?原則是我國刑事審判的基本原則，是必須嚴格遵守的準則。
‚罪行法定?原則包括‚罪之法定?和‚刑之法定?，罪之法定不必多言，而刑之法定并不是單純指各種犯罪須在法定量刑幅度內(nèi)處罰，同時也包含無法律規(guī)定不得將非犯罪情節(jié)作為從重處罰依據(jù)的原則。該原則要求：‚法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?。除《刑法》明文規(guī)定的情節(jié)以外，任何非犯罪情節(jié)均不受刑罰處罰。現(xiàn)行刑法取消了原刑法關(guān)于類推的規(guī)定，所以被告人是否適用從重處罰應(yīng)當以《刑法》為依據(jù)，不能夠主觀的認為應(yīng)該重判就可以重判。
‚適用法律平等?的基本含義是，任何人都應(yīng)當受到刑法平等的保護，一旦犯了罪，也應(yīng)當平等的適用刑法。平等地適用刑法，包含兩層意思：一是對任何人犯罪，不論犯罪人的個人狀況如何，都不允許其有超越法律的特權(quán)；二是對于任何人犯罪，不能將法律未規(guī)定作為從重處罰依據(jù)的罪前、罪后、罪外表現(xiàn)，作為從重處罰的理由。如：國家工作人員犯罪，除非法律有特別規(guī)定，否則不能以犯罪人具有國家工作人員身份為由對其從重處罰。
‚罪罰相適應(yīng)?即量刑必須‚以犯罪事實為依據(jù)，以刑法為準繩?。審判量刑中，刑罰的輕重應(yīng)當與所犯罪行相適應(yīng)，不可隨意引用刑法沒有規(guī)定或與犯罪事實沒有關(guān)系的情節(jié)，從重判處，即‚罰當其罪?。審判的依據(jù)是犯罪行為，除法律明文規(guī)定外的非犯罪行為均不受刑罰處罰。‚刑罰相適應(yīng)?原則涵蓋了禁止違法將非犯罪情節(jié)作為從重處罰依據(jù)的內(nèi)容。
一審判決以‚當庭拒不認罪?為由，對申訴人作出‚從重處罰?判決明顯不符合‚罪行法定?、‚適用法律平等?和‚罪罰相適應(yīng)?的原則，該判決同時違反刑事審判三項基本原則，應(yīng)依法認定為錯誤判決，撤銷從重處罰部分，給予改判。
十二、服刑人員有提出申訴的權(quán)利，受理機關(guān)應(yīng)當對錯誤判決改判。 《監(jiān)獄法》第二十一條 ‚罪犯對生效的判決不服的，可以提出申訴。? 《刑事訴訟法》第一百八十九條 第二款 ‚原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當?shù)模瑧?yīng)當改判；?
最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋第三百零三條 ‚申訴人對駁回申訴不服的，可以向上一級人民法院申訴。?
最高人民法院《關(guān)于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定（試行）》第八條 ‚除檢察院抗訴的以外，再審一般不得加重原審被告人的刑罰。?
最高人民法院《刑事申訴告知》第二條 ‚申訴最遲應(yīng)在被告人刑罰執(zhí)行完畢后二年內(nèi)向人民法院提出。?
最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋 第二百九十八條 ‚受理、審查申訴一般由作出發(fā)生法律效力的判決、裁定的人民法院進行。?
本案由（2007）***刑二終字第****號刑事裁定書對一審判決加以認定，并發(fā)生法律效力交付執(zhí)行，故受理、審查申訴材料法院應(yīng)為佳木斯市中級人民法院。
根據(jù)法律服刑人員擁有對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定向人民法院提出申訴的權(quán)利，人民法院應(yīng)當對‚適用法律上確有錯誤?的判決給予改判。
綜上所述，懇請人民法院支持申訴人合法訴求，依法認定錯誤判決，給予改判。
本人文化水平有限，如果我在學(xué)習(xí)法律知識過程中出現(xiàn)了偏頗或理解的不正確，請出于教育、轉(zhuǎn)化的目的，將相關(guān)法律規(guī)定告知于我，本人將不勝感激。
此致
*****省*****市中級人民法院
申訴人：
年 月 日
附：一審判決書副本復(fù)印件一份；
終審刑事裁定書復(fù)印件一份。
參考價格：￥3000元/份
注：標明的收費為本類型案件最底的收費標準。根據(jù)案件難易程度或主張財產(chǎn)數(shù)額的不同，律師收費會有所變化。
