原告楊志超，男，1967年1月18日出生，漢族。
委托代理人闞世宏、喬麗娟，河南九都律師事務所律師。
被告洛陽市西工區人口和計劃生育委員會。
法定代表人張振峰，主任。
委托代理人孔柏堅，洛陽市西工區人口和計劃生育委員會副主任。
原告楊志超不服被告洛陽市西工區人口和計劃生育委員會2009年8月26日西人口征字〔2009〕009號社會撫養費征收決定書，向本院提起行政訴訟。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。原告楊志超及委托代理人闞世宏、喬麗娟，被告委托代理人孔柏堅到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
被告洛陽市西工區人口和計劃生育委員會于2009年8月26日對楊志超作出西人口征字〔2009〕009號社會撫養費征收決定書，該決定書查明：楊志超、王某某于2004年12月結婚，雙方均系再婚，王某某在婚前與前夫于2000年2月政策內生育一女孩王某某，楊志超在婚前與前妻于1991年5月政策內生育一女孩楊某某，2008年王某某懷孕后西工區人口和計劃生育委員會于2008年9月19日給王某某下發限期終止妊娠通知書（西人口限字[2008]第002號）,王某某拒不終止妊娠,并于2009年2月20日生育一男孩,屬政策外出生。此行為違反了《河南省人口與計劃生育條例》第十五條之規定。根據《河南省人口與計劃生育條例》第三十八條第二款之規定，征收楊志超社會撫養費：玖萬柒仟零陸拾捌元整（97068元）。
原告訴稱，一、被告作出的社會撫養費征收決定書缺乏事實依據，證據不足。原告沒有違法行為。2004年12月原告與王某某登記結婚（均系再婚）之后，長期采取有效避孕措施。2008年5月原告因與王某某感情不和到西工區法院提起離婚訴訟，并且自2008年5月7日至今一人在外租房住，法院于2008年7月18日判決不準離婚。8月25日，原告發現王某某懷孕后堅決要求其去做流產，但王某某執意不聽。原告就及時向上級和計生部門做了匯報，請求對王某某強制流產。9月19日，原告在發現王某某后，要求她去做流產，她拒絕并要強行離開，原告無奈報警并通知了被告。被告不知何故在條件允許的情況下未對王某某采取任何有效措施，因被告的行政不作為，導致了王某某政策外生育。對于王某某的政策外生育，原告不存在任何過錯、不存在違法行為，被告對原告作出社會撫養費征收決定書缺乏事實依據，證據不足。二、被告的社會撫養費征收決定書適用法規錯誤。被告依據《河南省人口與計劃生育條例》第三十八條第二款之規定對原告的違法行為征收社會撫養費。原告依法履行了法定義務，不存在違法行為，不應當對原告征收社會撫養費;其次，王某某的政策外生育不屬于生育三個以上子女的情形，適用法律錯誤。三、被告社會撫養費征收決定書違反法定程序。被告作出的撫養費征收決定書中沒有載明申請行政復議或提起行政訴訟的期限。其次，被告沒有告知原告有要求舉行聽證的權利。再次，被告沒有聽取原告的陳述和申辯。原告在提交的情況匯報中進行了陳述和申辯，但被告沒有核實采納。綜上所述，請求撤銷被告作出的西人口征字[2009]009號社會撫養費征收決定書。
被告辯稱，楊志超、王某某夫婦均系再婚，再婚前雙方各有一個女孩，根據《河南省人口與計劃生育條例》第十五條的規定，原告夫婦不符合再生育條件。2009年2月20日，楊志超、王某某政策外生育第三個子女，系男孩。被告依據以上事實，根據《河南省人口與計劃生育條例》第三十八條第二款規定，向原告楊志超下達了社會撫養費征收決定書。一、被告嚴格依照《河南省人口與計劃生育條例》行使職權，不存在行政不作為現象。在發現原告之妻王某某后下達了《限期終止妊娠通知書》。根據《河南省人口與計劃生育條例》第三十七條之規定，被告作為計劃生育行政部門對違法行為有給予警告，并限期改正的權利，對采取強制措施進行引產并未明確的規定或授權。被告無強制終止妊娠權力，也就不存在行政不作為。二、被告對原告做出的社會撫養費征收決定書適用法律正確，并無不當。原告稱本人履行了法定義務，不應對其征收社會撫養費。但是，原告如果履行了法定義務，就應該與配偶積極配合做好計劃生育工作，在規定的期限內終止妊娠，而不應以夫妻矛盾為理由，推脫責任，以達到逃避計劃生育法律法規的處理。其次，原告認為王某某的政策外生育不屬于第三個以上子女的情形，但是法律條文中以上以下都是包括本數的。被告依照法律規定的征收標準對其實施征收并無不當。三、原告稱沒有告訴其提起行政復議和訴訟的期限，其在法定期限內提出了行政訴訟，說明未對原告行使權利造成不良影響，因此，并不影響案件實體問題的審理。征收社會撫養費不是行政處罰，不適用《行政處罰法》有關聽證程序。原告提交了有關材料，進行了陳述、申辯，只是被告認為原告陳述申辯的理由不能成立而沒有采納。綜上所述，應依法駁回原告的訴訟請求。
經審理查明，原告楊志超與王某某于2004年12月結婚，雙方均系再婚，且婚前各有一個子女。2008年5月12日，原告向本院起訴，要求與王某某離婚。7月8日，本院判決駁回楊志超的訴訟請求。8月25日，楊志超在得知王某某懷孕后，即向其工作單位（洛陽市公安局交通警察支隊一大隊）、轄區辦事處（西工區凱東路辦事處）及被告等單位反映了王某某計劃外懷孕之事實。9月19日下午13時30分，楊志超在澗西河洛世家（雙方曾共同居住的地方）發現王某某，立即要王某某終止妊娠，王某某要強行離開，楊志超撥打了110，并通知了其單位領導及被告。楊志超、王某某被帶到天津路派出所，被告對男女雙方做了筆錄。楊志超表示要遵守國家規定，終止妊娠。后楊志超、王某某被帶到了被告單位。被告向王某某下發了西人口限字[2008]第002號限期終止妊娠通知書，王某某寫下了書面保證，保證“3日內去作引產手術，如造成政策外出生，愿用河洛世家處房產作抵押交納超生社會撫養費”。后王某某離開了被告單位。之后王某某躲了起來。楊志超于2008年10月，分別向市公安局維協辦、婦聯、市交警支隊政治部、紀委做了匯報。楊志超為了找到王某某，于10月27日再次提起離婚訴訟。12月，洛陽市公安局交通警察支隊一大隊派人協助楊志超全力尋找王某某，未果。王某某于2009年2月20日生一男孩。被告于2009年8月26日對楊志超作出了西人口征字〔2009〕009號社會撫養費征收決定書。
本院認為，被告作為計劃生育行政主管部門，具有征收社會撫養費的法定職責。原告楊志超、王某某各有一個子女，其再婚后依法不能再生育子女。楊志超在得知王某某懷孕后，能夠及時向有關部門反映意圖使得王某某終止妊娠、遵守計劃生育法律規定。王某某在被告向其下發《限期終止妊娠通知書》，且其向被告作出書面保證保證終止妊娠的情況下，仍然使得孩子誕生，對此后果，楊志超不存在過錯。但孩子已經出生，楊志超有繳納社會撫養費的義務。被告對楊志超作出的征收社會撫養費決定雖然合法，但存在明顯的合理性問題。根據最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第五十六條第（二）項之規定，經合議庭評議，判決如下：
