對離婚域外調取證據真實性的認定
證據的特征之一是真實性。當事人在國內調取的證據，屬于公文書性質的，法官可以根據國內行政機，關或企業的行文規律予以判斷；屬于證人證言的，可以傳喚證人到庭；屬于物證的，可以查驗現場，或予以鑒定。而從域外調取的證據，由于受到地域的限制，法官不可能了解每個國家的公文書規律和特點，也不能隨意傳喚證人或調取物證。于是，對域外形成的證據真實性的確認，便成為審判活動中的一個重要的環節。最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱《證據規定》)對在域外調取的證據真實性的認定作了規定。本文根據審判實踐，對此問題談一些認識及實務中的做法。
一、在國外調取的證據
《民事訴訟法》及最高人民法院《民事訴訟法若干問題的意見》，對于從國外形成的證據如何確認其真實性問題沒有規定?！睹袷略V訟法》第55條“僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權委托書，必須經中華人民共和國駐該國使領館證明；沒有使領館的，由與中華人民共和國有外交關系的第三國駐該國使領館證明，再轉由中華人民共和國駐該第三國使領館證明，或者由當地的愛國華僑團體證明”和第242條“在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書，應當經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力”的規定，是對僑居在國外的中國人和在國內沒有住所的外國自然人與法人提交授權委托書的要求，通過公證、認證，達到確認委托書真實性的目的。而對于在國外形成的證據，長期以來，審判實踐中均要求當事人同時提供公證、認證證明，但實際上并沒有不經公證、認證就不能作為證據使用的規定。現在相關的規定只是在外交部領事司、最高人民法院司法行政廳1963 年11月5日在給各省、市、自治區高級人民法院和外事機構《關于外人在華遺產案國外申請繼承人應呈交什么證件問題的函》中“申請繼承人必須提供經過公證認證的身份證明”的規定，但此規定僅限于繼承權證明書和親屬關系證明書。
《證據規定》可以說是第一次明確規定了當事人在國外形成的證據要經過公證、認證。第1l條第1款規定：“當事人向人民法院提供的證據系在中華人民共和國領域外形成的，該證據應當經所在國公證機關予以證明，并經中華人民共和國駐該國使領館予以認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續?！备鶕藯l的規定，今后凡在國外形成的證據，沒有經過公證、認證或者沒有履行按照雙邊條約中規定的證明f續的，均不能作為證據使用。
(一)關于公證
根據《證據規定》第11條第 1款的規定，國外取得的證據首先要經過所在國公證機關的公證。公證是公證機關根據當事人的申請，依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性的行為。公證機關的業務范圍十分廣泛，涉及到社會生活的各個方面。在民事方面，主要包括證明民事法律行為(包括各種民事合同和非合同民事法律行為即單方法律行為，如收養、遺囑、委托、贈與、證明等)、證明有法律意義的事實(包括法律事件如出生、死亡、意外事件、不可抗力等和其他法律上有一定影響的事實)、證明有法律意義的文書(如證明聲明書、成績單、畢業證書等)，以及其他與公證有關的法律事務。
根據我國《公證暫行條例》的規定，我國公證機關是國家的證明機關，國家通過公證手段，依法規范、確認和調整民事法律關系，使民事法律關系設立、變更和消滅的過程都能在民事法律規范所調整的范圍之內并得到國家法律的認可。公證機關的職務活動是我國司法活動的有機部分，公證的原則是以事實為根據，以法律為準繩，經公證機關證明的法律行為、法律事實和文書的真實性與合法性具有可靠的依據，因此我國《民事訴訟法》第67條直接確認了公證機關的公證行為在民事訴訟中的證明效力，“經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據。”但在世界上一些國家，公證機關不屬于國家機關，而屬于中介機構，其對于公證事實和行為的真實性、公證文書的內容負有審查的義務，只對于其上的簽名、印鑒是否屬實予以公證。一般而言，這些國家都有較完備的對作偽證予以制裁的法律制度，當事人的陳述如不真實，由其本人承擔不真實的法律后果。
需要指出的是，根據民事訴訟的需要，有時需要當事人提供對公文書即除以個人名義簽署的文件之外的所有官方文件的真實性的證明，比如對外國法院民事判決的承認，需要當事人證明其所持外國法院民事判決書的真實性。但在一些國家，公文書并不是公證的客體，要對其公證，通常采用由當事人簽署聲明書，聲明其所要公證文書的真實性，然后再由公證機關對該聲明書予以公證的做法。
公證是一種證明活動，它最主要的任務在于證明。學術界通常觀點認為：公證書具有證據上的效力、強制執行的效力、法律上的效力，其中證據上的效力是最重要的。經過公證機關出具的公證文書，在法律上均具有最高的證據效力，因為公證文書需要遵循嚴格的原則和程序，對當事人提出的公證事項，要進行嚴格審查，認為真實合法才予以公證。這對于保證公證文書的信用提供了必要的保證，所以第1款規定對在國外(域外)形成的證據首先要求經過所在國公證機關的公證予以證明。
(二)關于認證
對于在國外形成的證據，第1款還要求經所在國公證機關予以公證的同時，再經我國駐該國使領館予以認證。此認證與訴訟程序中對證據的認證含義不同，后者的認證是指訴訟當中，法官在聽取雙方當事人對證據材料的說明、質對和辯駁后，對證據材料作出的可信與否的認定。而這里所說的認證是對該國公證文書真實性的確認，即證明該國公證機關的印章和公證員的簽名屬實。認證的目的是使一國公證機關所制作的公證文書能為使用國有關當局確信和承認，認證的作用在于向文書使用國證實文書的真實性。因為在一國境內有權進行公證的機關可能為數甚眾，他們所出具的公證文書如果不經過認證，對于外國而言極難辯其真偽，而經由外交或領事機關進行認證，則其真實性可以得到確認，所以認證制度在國際文書交往中發揮著重要的作用。在訴訟過程中，即使當事人對在國外調取的證據在所在國進行了公證，法官由于對各國的公證制度不可能全都了解，往往難以確認該公證的可信度。我國駐各國使、領館是國家和政府的派出機構，他們對駐在國的政治、經濟、法律等項事務都有較深的了解，由其對駐在國公證機關的公證進行確認，可以大大增加國外形成證據的證明力。
