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涉外離婚業務指引操作
發布時間:2017-07-01 19:01:00作者: 上海律師網瀏覽量:987 ℃

  一、涉外婚姻(即一方加入外國國籍)

  (一)訴訟離婚

  1. 管轄權

  按照我國法律規定,涉外離婚案件,我國法院和外國法院都有管轄權。外國人與中國人之間在中國境內辦理離婚,不論是雙方自愿協議離婚還是一方要求離婚,一律適用受理案件的法院所在地法律。因此,孫女士可向其在中國境內居住地的法院提起離婚訴訟。法院會適用我國婚姻法和其他有關法律、法規的規定進行審理。

  2. 委托事項

  國內律師在接受外國當事人委托后,大都是身在不同國度,不能當面敘說,律師應指導其有目的地陳述,根據陳述為其起草法律文書,包括委托書、起訴書、離婚意見書或雙方同意離婚的協議書。當事人的委托書及起訴書、離婚意見書應當經過委托人所在國公證機關公證,并經我國使領館認證,或直接由我國使領館公證。書寫法律文書應注意按照大使館的規定的格式填寫,但對于外文書寫的法律文書(如起訴狀)、委托書等,必須附有中文譯本。

  對于當事人不能親自回國辦理離婚的當事人。當事人除出具必須的法律文書外,還應出具一份不能親自回國經公證或認證后的證明文件。

  當事人的委托書應寫明具體委托事項,特別是簽收法律文書等。因為簽收法律文書非常重要,可以減少本應經過司法送達的時間,也可以減少法院輾轉送達的麻煩。

  當事人愿在離婚中放棄不動產的數額較大的行為,律師應讓其出具有關放棄財產的聲明書(離婚意見書)或在起訴書中寫明。代理律師不應僅憑口頭聯絡,為其放棄財產,以免代理人陷入財產糾紛的泥潭當中。

  雙方都在國外的當事人,在達成一致的離婚意見時,為了減少費用,會要求代理人代理雙方離婚。這種做法雖為當事人雙方自愿,但是與中國的法律相違背的,不應接受。

  3. 適用法律

  關于離婚適用法律的問題。我國《民法通則》第一百四十七條規定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據這一規定,我國公民和外國人在我國申請離婚,應按我國《婚姻法》的規定辦理;由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規定辦理。

  (二)協議離婚

  (1)《婚姻登記條例》第十條 中國公民同外國人在中國內地自愿離婚的,內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地自愿離婚的,男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

  (2)一般而言,采用登記方式,當事人需親自到場,對于可以在國內辦理內地居民同香港、澳門、臺灣地區之間的婚姻,也必須雙萬親自到場才能辦理協議離婚。當事人不到場而委托別人可以通過協議登記再婚的,只能是雙方均在國外的留學生或在國外工作的,或夫妻雙方均居住在國外的華僑(只有在居住地機關不予受理其離婚的情況下),才可以委托律師在其原結婚登記地辦理登記離婚。

  律師辦理離婚的注意事項參見上述訴訟離婚的第(2)委托事項。

  二、當事人一方在國外的離婚(雙方都是中國公民)

  (一)協議離婚

  《婚姻法》第二十四條規定:“男女雙方自愿離婚的,準予離婚。雙方須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時,應即發給離婚證。”

  需要強調的是,到婚姻登記機關申請離婚登記須持有關的證件和證明,并且雙方必須親自到場。對此,《婚姻登記管理條例》有明確具體的規定。根據這個條例,雙方一起持各自的戶口證明、身份證、及雙方離婚協議書和結婚證到一方戶口所在地的婚姻登記機關申請離婚登記。婚姻登記機關將進行審查,并在一個月內予以登記,發給離婚證。如果采用這種方式,國外一方不僅必須要回來,所花費的時間也會比較長。這種方式不方便,可以采用訴訟的辦法。

  (二)訴訟離婚

  1. 管轄權

  《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》等的規定,現將我國關于涉外離婚訴訟的管轄權原則歸納如下:

  (1)中國公民和外國人在華要求離婚的,應按我國《民事訴訟法》有關規定,向有管轄權的人民法院提起訴訟。

  (2)中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當地法院是否受理,由該法院依其國內法決定。

  (3)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向我人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,我人民法院有權受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應向出國前一方住所地人民法院起訴。

  (4)在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向我人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院受理。

  (5)在海外結婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院受理。

  2. 委托事項

  (1)法院判決

  離婚案件中的一方或雙方,可以在不回國的情況下,委托律師代為辦理離婚案件。但當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證后的對有關財產的分割、子女扶養等的書面處理意見。

  (2)法院調解離婚(實踐中也有)

  《民訴意見》第93條還規定:“人民法院調解案件時,當事人不能出庭的,經其特別授權,可由其委托代理人參加調解,達成的調解協議可由委托代理人簽名。離婚案件當事人確因特殊情況無法參加調解的,除非本人不能表達意志,應當出具書面意見。”

  從以往這方面的一些案例來看,一方遠在國外,可以被認定是“因特殊情況無法出庭參加調解”,所以,當事人不必回國來親自出庭,只需出具書面意見,即可由代理人參加調解,與另一方達成協議,由法院出具調解書解除婚姻關系。

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