電子證據(jù)的取證規(guī)則、取證方式都有別于傳統(tǒng)證據(jù),傳統(tǒng)的證據(jù)收集手段、認(rèn)證都不能完全照搬使用,因此,網(wǎng)絡(luò)犯罪中證據(jù)的提取、固定有一定難度。盡管如此,針對案件的具體情況,利用電子證據(jù)自身的特點,可以進(jìn)行取證,為案件的偵破提供幫助。
(一)電子證據(jù)的一般取證方式一般取證,是指電子證據(jù)在未經(jīng)偽飾、修改、破壞等情形下進(jìn)行的取證。主要的方式有:
1、打印。對網(wǎng)絡(luò)犯罪案件在文字內(nèi)容上有證明意義的情況下,可以直接將有關(guān)內(nèi)容打印在紙張上的方式進(jìn)行取證。打印后,可以按照提取書證的方法予以保管、固定,并注明打印的時間、數(shù)據(jù)信息在計算機(jī)中的位置(如存放于那個文件夾中等),取證人員等。如果是普通操作人員進(jìn)行的打印,應(yīng)當(dāng)采取措施監(jiān)督打印過程,防止操作人員實施修改、刪除等行為。
2、拷貝。是將計算機(jī)文件拷貝到軟盤、活動硬盤或光盤中的方式。首先,取證人員應(yīng)當(dāng)檢驗所準(zhǔn)備的軟盤、活動硬盤或光盤,確認(rèn)沒有病毒感染。拷貝之后,應(yīng)當(dāng)及時檢查拷貝的質(zhì)量,防止因保存方式不當(dāng)?shù)仍蚨鴮?dǎo)致的拷貝不成功或感染有病毒等。取證后,注明提取的時間并封閉取回。
3、拍照、攝像。如果該證據(jù)具有視聽資料的證據(jù)意義,可以采用拍照、攝像的方法進(jìn)行證據(jù)的提取和固定,以便全面、充分地反映證據(jù)的證明作用。同時對取證全程進(jìn)行拍照、攝像,還具有增加證明力、防止翻供的作用。
4、制作司法文書。一般包括檢查筆錄和鑒定。檢查筆錄是指對于取證證據(jù)種類、方式、過程、內(nèi)容等在取證中的全部情況進(jìn)行的記錄。鑒定是專業(yè)人員就取證中的專門問題進(jìn)行的認(rèn)定,也是一種固定證據(jù)的方式。使用司法文書的方式可以通過權(quán)威部門對特定事實的認(rèn)定作為證據(jù),具有專門性、特定性的特點,具有較高的證明力。主要適用于對具有網(wǎng)絡(luò)特色的證據(jù)的提取,如數(shù)字簽名、電子商務(wù)等,目前在我國專門從事這種網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)認(rèn)證的中介機(jī)構(gòu)尚不完善,處在建立階段。
5、查封、扣押。對于涉及案件的證據(jù)材料、物件,為了防止有關(guān)當(dāng)事人進(jìn)行損毀、破壞,可以采取查封、扣押的方式,將有關(guān)材料置于司法機(jī)關(guān)保管之下。可以對通過上述幾種方式導(dǎo)出的證據(jù)進(jìn)行查封、扣押,也可以對于一些已經(jīng)加密的證據(jù)進(jìn)行。如在侵犯商業(yè)秘密的案件查辦中,公安機(jī)關(guān)依法查封、扣押了辦公用具及商業(yè)資料,將硬盤從機(jī)箱里拆出,在筆錄上注明“扣押X品牌X型號硬盤一塊”。由于措施得當(dāng),證據(jù)提取及時,既有效地證據(jù)犯罪,也防止了商業(yè)秘密的泄露。對于已經(jīng)加密的數(shù)據(jù)文件進(jìn)行查封、扣押,往往需要將整個存儲器從機(jī)器中拆卸出來并聘請專門人員對數(shù)據(jù)進(jìn)行還原處理,這種情況下進(jìn)行的查封、扣押措施必須相當(dāng)審慎,以免對原用戶、或其他合法客戶的正常工作造成侵害,一旦硬件損壞或誤操作導(dǎo)致數(shù)據(jù)不能讀取或數(shù)據(jù)毀壞,其帶來的損失將是不可估量的。
6、公證。由于電子證據(jù)極易被破壞、一旦被破還又難以恢復(fù)原狀,所以,通過公證機(jī)構(gòu)將有關(guān)證據(jù)進(jìn)行公證固定是獲取電子證據(jù)的有效途徑之一。由于公證具有高成本、低效率的特點,也不能在電子證據(jù)的獲取上片面迷信公證的方式,應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況,具體決定采取上述哪種方式進(jìn)行取證。