婚姻中“第三者”侵權(quán)損害賠償責任指的是“第三者”明知他人有配偶而與其保持婚外性關系導致他人合法婚姻關系破裂或瀕臨破裂，造成無過錯配偶方財產(chǎn)和精神上遭受損害，依法應承擔的以給付金錢或?qū)嵨餅閮?nèi)容的民事責任方式。
一、我國追究婚姻中“第三者”侵權(quán)損害賠償責任存在的困難
(一)《婚姻法》對配偶權(quán)的規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)
以夫妻間的同居義務、貞操義務、忠實義務等為內(nèi)容的配偶權(quán)被學界認定為婚姻關系的本質(zhì)屬性。但我國《婚姻法》沒有對婚姻內(nèi)部夫妻間基于配偶身份所產(chǎn)生的特殊權(quán)利義務關系加以明確規(guī)定。一是《婚姻法》對同居權(quán)沒有作出明確規(guī)定。二是對貞操義務缺乏具體的和有強制性的規(guī)定。配偶權(quán)規(guī)定不完善，難以建立“第三者”侵權(quán)損害賠償責任的請求權(quán)基礎。
(二)離婚損害賠償義務主體限于過錯配偶
修正后的《婚姻法》規(guī)定了離婚損害賠償責任制度，這是我國立法上的重大進步。但是離婚損害賠償制度僅僅規(guī)定受害配偶可以在離婚時向有過錯配偶提出損害賠償請求，僅僅承認夫妻間內(nèi)部侵權(quán)，沒有賦予受害配偶對“第三者”的請求權(quán)，然而現(xiàn)實生活中的情形大多相反，受害配偶往往愿意挽救婚姻原諒自己的配偶，而怨恨“第三者”，立法上的缺陷致使受害配偶真正的訴求無法得到實現(xiàn)。
(三)“第三者”概念模糊
“第三者”只是一種社會現(xiàn)象，其概念在法學界仍是眾說紛紜，法律對一個內(nèi)涵和外延在客觀上都比較模糊的主體追究責任無能為力，因此要追究，必須對“第三者”在法律意義上的進行嚴格的界定和限制。
(四)受害人取證、舉證困難
一方面，“第三者”侵害配偶權(quán)，涉及不正當男女關系，當事人出于為人所知的擔心，往往具有極高的隱蔽性，受害配偶方難以完成取證。目前，全國各地廣泛的民間“第三者”調(diào)查中心以借助隱形攝像機、跟蹤等方式收集證據(jù)，但通過這類方式收集的證據(jù)若侵犯他人隱私則為非法證據(jù)，且證人一般也不愿為婚外戀案件作證，特別是出庭作證。另一方面，主觀過錯是“第三者”承擔侵權(quán)損害賠償責任的必要構(gòu)成要件，受害配偶方難以證明“第三者”的主觀故意。
(五)多個“第三者”存在時難以劃分各人具體責任
現(xiàn)實生活中，“第三者”侵害婚姻關系存在各種復雜的情形，如有配偶者與“第三者”A、“第三者”B同時保持不正當男女關系，導致夫妻感情惡化，如何劃分A與B之間的法律責任是難題，況且類似情形紛繁復雜，法律也難以做出詳盡規(guī)定。
二、完善我國“第三者”侵權(quán)損害賠償責任立法的建議
首先，實體法層面：
(一)完善配偶權(quán)保護制度
我國《婚姻法》規(guī)定夫妻間應相互忠實的基本原則，在此基礎上，采用概括式與列舉式相結(jié)合的辦法，在分則中夫妻的人身權(quán)利中明確納入夫妻之間的忠實義務和同居義務，與此同時明確規(guī)定違反忠實義務和同居義務的法律后果。其次，明確規(guī)定配偶權(quán)的概念和性質(zhì)。配偶權(quán)是基于合法婚姻關系而在夫妻雙方之間發(fā)生的、由夫妻雙方專屬享有的要求對方陪伴生活、鐘愛、幫助的基本身份權(quán)利，是絕對權(quán)，明確配偶權(quán)的性質(zhì)內(nèi)容才能對受害配偶的合法權(quán)益提供法律救濟，為追究“第三者”侵權(quán)責任提供請求權(quán)基礎。
(二)明確規(guī)定“第三者”為賠償義務主體
離婚損害賠償制度將受害配偶的求償權(quán)限定于有過錯一方配偶，從法律上認可了該行為侵權(quán)性質(zhì)，作為共同侵權(quán)人的“第三者”也應該承擔對無過錯配偶一方的連帶侵權(quán)責任。這不僅是一般共同侵權(quán)行為理論的要求，也是保護合法婚姻關系的必要途徑。
(三)將身份權(quán)中配偶權(quán)納入我國精神損害賠償?shù)姆秶?/p>
《精神賠償解釋》第2條的內(nèi)容，明確了在監(jiān)護關系，親屬關系和親子關系中，對監(jiān)護權(quán)、親權(quán)、親屬權(quán)的保護，明確受害人可請求精神撫慰金，由此確定了特定身份權(quán)的精神損害賠償制度。但不包括配偶權(quán)，致使“第三者”侵害婚姻關系給受害配偶造成精神損害，在要求精神損害賠償時無法可依。建議擴大精神損害賠償?shù)姆秶趯嵺`中根據(jù)公平、適當補償和法官自由裁量的原則確定精神損害賠償?shù)臄?shù)額。
(四)明確規(guī)定“第三者”承擔侵權(quán)損害賠償責任方式
為增強法律的可操作性，明確規(guī)定“第三者”承擔侵權(quán)損害賠償責任的方式，建立起財產(chǎn)責任為主，非財產(chǎn)責任為輔;精神損害賠償為主，財產(chǎn)損害賠償為輔的責任系統(tǒng)。精神損害賠償金數(shù)額的確定應考慮以下因素:(1)過錯方的過錯程度;(2)過錯方對受害方侵害的手段、場合、行為方式等具體情形 (3)過錯方侵權(quán)行為所造成的后果;(4)過錯方承擔責任的經(jīng)濟能力;(5)受訴法院所在地的平均生活水平等。
其次，程序法層面：
(一)完善舉證、取證制度
考慮到原告取證舉證難的現(xiàn)實情況，在舉證責任的分配上應減輕無過錯方的舉證責任，實行過錯推定原則，即將民事責任的主觀要件的舉證責任以否定的形式分配給加害人一方，從而避免受害人因不能證明對方的過錯而無法獲得賠償?shù)那樾巍Ｆ浯危捎诖祟惏讣奶厥庑裕蓪τ谌∽C的方式和手段，不應苛求，在可控范圍內(nèi)允許以特定的方式來取證。
(二)明確婚內(nèi)與離婚時都可追究“第三者”的侵權(quán)責任
我國現(xiàn)行《婚姻法》離婚損害賠償制度實行的是對配偶權(quán)的保護與婚姻關系的存續(xù)相對立的制度。原意在于夫妻之間婚姻關系未破裂時大部分財產(chǎn)為共同財產(chǎn)，一方賠償給另一方配偶無意義;另一方面也是為了維持家庭的穩(wěn)定。但“第三者”為婚姻關系外的他人，一旦“第三者”侵害他人婚姻關系時構(gòu)成侵權(quán)時，不論是否導致離婚，法律即應該賦予受害配偶向“第三者”提起損害賠償?shù)臋?quán)利。
