我國法律建立離婚損害賠償制度意義重大,它有利于防止或減少婚姻關(guān)系在存續(xù)期間的過錯(cuò)行為,保障婚姻關(guān)系的穩(wěn)定,提高婚姻質(zhì)量,進(jìn)一步提高當(dāng)事人的人格獨(dú)立、民主、平等意識,增強(qiáng)權(quán)利意識。但是我國離婚精神損害賠償制度仍然存在立法上的缺陷,筆者試作出系統(tǒng)分析并提出些許完善建議,是為美芹之獻(xiàn),僅供司法實(shí)務(wù)界、學(xué)術(shù)理論界和立法機(jī)關(guān)參考。
一、離婚精神損害賠償制度概述
(一)概念
離婚精神損害賠償,是指配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益,導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂,離婚時(shí)對無過錯(cuò)配偶所受的精神利益的損害和精神創(chuàng)傷,過錯(cuò)配偶應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。
離婚損害賠償制度,是2001年新修訂后的《婚姻法》所確立的一項(xiàng)新的離婚救濟(jì)制度,包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。
日本民法中將離婚損害賠償制度稱為離婚撫慰金制度,有時(shí)亦稱為離婚原因撫慰金制度。離婚精神損害賠償是對離婚本身而產(chǎn)生的精神痛苦的賠償,因此,從嚴(yán)格意義上講,是指對這種離婚本身進(jìn)行安撫的慰撫金。
(二)離婚精神損害賠償?shù)男再|(zhì)
精神損害賠償?shù)姆尚再|(zhì),是財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任。確定之性質(zhì)有以下三點(diǎn)根據(jù):
1、以財(cái)產(chǎn)方式作為主要救濟(jì)手段
就廣義而言,精神損害包括賠償損失、停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉,但其中最主要、最基本的救濟(jì)方式是賠償損失即以由侵權(quán)人向受害人給付財(cái)產(chǎn)的基本形式,救濟(jì)受害人受到侵害的權(quán)利。對于財(cái)產(chǎn)的損失用賠償方法救濟(jì),是財(cái)產(chǎn)救濟(jì)手段,對于非財(cái)產(chǎn)的精神損害用賠償方法進(jìn)行救濟(jì),仍然是財(cái)產(chǎn)救濟(jì)手段。
2、精神損害賠償?shù)幕竟δ苋匀皇翘钛a(bǔ)損害
精神損害賠償具有多種功能,如補(bǔ)償功能、懲罰功能、撫慰功能、調(diào)整功能等等,但是作為財(cái)產(chǎn)賠償,其基本功能必然是填補(bǔ)損害。就財(cái)產(chǎn)損失而言,賠償?shù)哪康耐耆塾谔钛a(bǔ)損害。精神損失是無形損害,絕大多數(shù)的精神損害無法用財(cái)產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)加以衡量。但是,確立精神損害賠償?shù)哪康模褪且载?cái)產(chǎn)的方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害,對受害人精神利益損失和精神痛苦的賠償,具有明確的填補(bǔ)損害并使該損害得到平復(fù)的功能。在這一點(diǎn)上,財(cái)產(chǎn)損害賠償與精神損害賠償雖然有所不同,但就填補(bǔ)損害的基本功能而言,卻是一致的。
3、我國民事立法明文規(guī)定精神損害賠償?shù)姆绞街皇琴r償損失
《民法通則》第一百二十條的兩個(gè)條款均規(guī)定有“賠償損失”,這里的賠償損失與該法第一百三十四條規(guī)定民事責(zé)任方式中的“賠償損失”系同一概念。因此可以理解我國的賠償損失責(zé)任方式包括財(cái)產(chǎn)損失的賠償、人身傷害的賠償和精神損害的賠償,這樣可以構(gòu)成一個(gè)邏輯分明、層次清楚的完整賠償結(jié)構(gòu)。既然如此,確認(rèn)我國精神損害賠償?shù)男再|(zhì)是財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任,既有事實(shí)根據(jù),又有法律根據(jù)。
需要注意的是,精神損害賠償責(zé)任在本質(zhì)上是一種財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任,指的是在進(jìn)行精神損害賠償時(shí),以金錢的形式對受害人進(jìn)行賠償。我國侵權(quán)責(zé)任制度包括財(cái)產(chǎn)損害賠償、人身損害賠償與精神損害賠償三種責(zé)任,他們在本質(zhì)上都是財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任,不能將財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任與財(cái)產(chǎn)損害賠償予以混同。
(三)離婚精神損害賠償?shù)墓δ?/p>
1、具有填補(bǔ)損害的功能
填補(bǔ)損害,是損害賠償制度中的基本救濟(jì)手段。其最基本的功能就是填補(bǔ)受害人所受的損害。通過補(bǔ)償損失,使受害方的權(quán)益得到救濟(jì)和補(bǔ)償。離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償,目的在于彌補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損失,其賠償范圍應(yīng)以因離婚所受的損失(包括直接損失和間接損失)為限。對無過錯(cuò)方的精神損害,雖然不能直接用財(cái)產(chǎn)衡量,但是,以財(cái)產(chǎn)方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害,對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償,也具有明顯的填補(bǔ)損害的作用。
2、具有精神補(bǔ)償與撫慰的功能
離婚精神損害賠償?shù)膿嵛拷穑且环N特殊賠償金,兼具精神補(bǔ)償和精神撫慰雙重功能,具有撫慰受害方的心靈,減輕其痛苦的作用。夫妻本來就是特定人身關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)主體,具有親密的感情關(guān)系,一旦一方受到對方的外遇傷害,其精神打擊較大,內(nèi)心創(chuàng)傷更重,由過錯(cuò)方賠償受害人遭受的精神損害,是對受害人感情和精神損害的一種安慰,有助于受害人恢復(fù)身心健康。所以離婚損害賠償主要是精神損害賠償。雖然人的精神損害是難以用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)模秦?cái)產(chǎn)畢竟是有價(jià)值的,在一定程度上可以滿足人的需要,至少可以保證其在正常的婚姻生活遭到解體后,有足夠的物質(zhì)條件去調(diào)整和緩和因此遭受的打擊,并重新為自己設(shè)定人生的目標(biāo)。
3、具有制裁過錯(cuò)方的功能
根據(jù)我國民法理論,損害賠償具有制裁違法行為的功能。應(yīng)該說,讓過錯(cuò)方承擔(dān)財(cái)產(chǎn)損害和精神損害的賠償責(zé)任,是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒。只要過錯(cuò)方的行為侵害了配偶他方的權(quán)益,就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,否則就有違法律上的公平原則和理念。通過責(zé)令過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任,使其不僅未因其行為獲益,而且對其過錯(cuò)行為的損害后果承擔(dān)損害賠償責(zé)任,這本身就是對過錯(cuò)行為的制裁與懲罰。這種制裁不僅是對過錯(cuò)方的懲罰,而且對他人也起到警示和預(yù)防作用,使行為人能夠預(yù)見自己的過錯(cuò)行為將產(chǎn)生的不利后果,以減少這類行為的發(fā)生,從而維護(hù)社會的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。
4、具有保護(hù)無過錯(cuò)方的功能
實(shí)行離婚損害賠償,還可以保障離婚后無過錯(cuò)方及其子女的生活,對于單親家庭的生活保障,特別是子女的健康成長,也會起積極作用。筆者認(rèn)為,通過離婚損害賠償,在一定程度上能夠減少離婚后配偶一方及其子女的生活困難,有利于提高單親家庭的生活水平。
從以上要件不難看出損害的構(gòu)成條件非常嚴(yán)格,在實(shí)踐中認(rèn)定損害事實(shí)存在比較困難。由于現(xiàn)在民事訴訟中適用“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則,無過錯(cuò)方舉證比較困難,甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險(xiǎn),有時(shí)即使獲得了證據(jù),因證據(jù)形式或者渠道存在問題,也很難被法院認(rèn)定,這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被現(xiàn)實(shí)虛置而難以真正實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價(jià)值。對此,有人主張司法權(quán)力的介入。筆者認(rèn)為這類過錯(cuò)行為一般都涉及當(dāng)事人的個(gè)人隱私問題,公權(quán)力不宜介入。故此,應(yīng)在舉證責(zé)任的分配上減輕無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任,實(shí)行過錯(cuò)推定原則。將民事責(zé)任的主觀要件的舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)以否定的形式分配給加害人一方,從而避免了受害人因不能證明對方的過錯(cuò)而無法獲得賠償?shù)那樾巍0凑者^錯(cuò)推定原則,如果被告不能證明自己沒有過錯(cuò),法律就推定他有過錯(cuò)并確認(rèn)他應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。若能采用過錯(cuò)推定原則,則能實(shí)現(xiàn)對無過錯(cuò)方的有效保護(hù)和救濟(jì)。
以上是離婚精神損害賠償?shù)男再|(zhì)與功能的介紹。我國法律建立離婚損害賠償制度意義重大,它有利于防止或減少婚姻關(guān)系在存續(xù)期間的過錯(cuò)行為,保障婚姻關(guān)系的穩(wěn)定,提高婚姻質(zhì)量,進(jìn)一步提高當(dāng)事人的人格獨(dú)立、民主、平等意識,增強(qiáng)權(quán)利意識,而這是我國建設(shè)社會主義精神文明和民主政治,以及形成和諧安全的社會秩序所必需。
(四)離婚精神損害賠償?shù)奶攸c(diǎn)
《婚姻法解釋》第二十八條規(guī)定:《婚姻法》第四十六條規(guī)定的“損害賠償”,包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。但是,與其他民事侵權(quán)精神損害賠償相比,離婚精神損害賠償有其自身的特點(diǎn),這些特點(diǎn)在司法實(shí)踐中必須得充分考慮到。
1、主體的特定性
離婚精神損害的主體是夫妻,具有合法的夫妻關(guān)系是適用這種特殊精神損害賠償?shù)那疤幔话憔駬p害的主體沒有特指。
2、行為的法定性
離婚精神損害中,有過錯(cuò)的一方實(shí)施的侵權(quán)行為是由法律規(guī)定的,具體就是四類法定行為,而一般精神損害行為沒有這種限制。
3、客體的單一性
離婚精神損害侵害的客體是存在于夫妻之間的配偶權(quán)和無過錯(cuò)方的人格權(quán)。而在一般精神損害行為中,過錯(cuò)方的侵權(quán)行為導(dǎo)致了公民的姓名、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)等人格方面和身份方面的傷害。
4、義務(wù)的人身依附性
離婚精神損害行為是違反了夫妻之間的忠實(shí)義務(wù),這種忠實(shí)義務(wù)具有較強(qiáng)的人身依附性,僅存在于合法夫妻之間。而一般精神損害行為所違反的義務(wù)具有廣泛性,也不具有人身依附性。
5、結(jié)果的雙重性
離婚精神損害行為的結(jié)果是雙重的,一方面導(dǎo)致無過錯(cuò)的精神上的痛苦和創(chuàng)傷,另一方面也導(dǎo)致了夫妻感情的破裂、婚姻關(guān)系的結(jié)束。而一般精神損害只能導(dǎo)致了相應(yīng)權(quán)利的損害,不會引起人身關(guān)系的變化。
(五)建立離婚精神損害賠償制度的意義
1、有利于完善法律體系
事實(shí)上,我國《憲法》和《民法通則》對于保護(hù)公民的精神權(quán)利是明文規(guī)定的。《憲法》第38條規(guī)定,“中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和評選陷害。”《民法通則》第101條規(guī)定,“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)、公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù),禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。”第120條又規(guī)定,“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的,有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉、并可以要求賠償損失。”學(xué)者認(rèn)為,應(yīng)對此作精神損害賠償?shù)南薅ㄖ髁x解釋,即將精神損害賠償嚴(yán)格限定為上述四種侵權(quán)行為。這從法的安定性角度考慮似無不妥,但系以犧牲法的妥當(dāng)性為代價(jià)的。筆者以為,若將法的安定性和妥當(dāng)性相結(jié)合,應(yīng)將上述條文作擴(kuò)大解釋,擴(kuò)大精神損害賠償?shù)姆秶瑢㈦x婚過程中的精神損害賠償亦涵蓋其中。
2、有利于保護(hù)離婚當(dāng)事人的合法權(quán)益
從我國婚姻家庭關(guān)系的現(xiàn)狀看,近年來婚內(nèi)侵權(quán)行為屢屢發(fā)生,家庭暴力呈上升趨勢。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì),我國每年大約有40萬個(gè)家庭解體,其中四分之一起因于家庭暴力。因夫妻一方與人有婚外情、或通奸、姘居、重婚而導(dǎo)致婚姻破裂離婚有增無減,在某些地區(qū)已成為離婚的主要原因,占離婚案件總數(shù)的60%以上。許多無過錯(cuò)離婚當(dāng)事人因一方過錯(cuò)的侵權(quán)違法行為,身心受到嚴(yán)重摧殘,如果不能夠得到救濟(jì),則無法保護(hù)其合法權(quán)益。
3、是實(shí)現(xiàn)“離婚自由”的重要保障
在人類歷史發(fā)展的進(jìn)程中,離婚自由是社會進(jìn)步的一種標(biāo)志;社會生活多元化的趨勢,使自由的法律價(jià)值得到了前所未有的體現(xiàn)。但婚姻制度的變化也帶來一系列問題。
例如,如果一個(gè)社會還沒有完全工業(yè)化并且還不是那么富裕,離婚自由就可能與婚姻制度的養(yǎng)育功能和夫妻的共同投資相互保險(xiǎn)功能發(fā)生沖突。特別在中國這樣的發(fā)展中國家,還有廣大的農(nóng)村,而且城市地區(qū)的社會福利體系特別是社會資源都還不足以支撐大量的單親家庭的出現(xiàn)。就離婚的夫妻雙方而言,也有問題。至少目前有相當(dāng)一部分離婚案件,特別是所謂的“第三者”插足的案件中,往往是要求離婚的一方(多為中年男子)有了錢,有了成就,有了一定的社會地位。而女方由于生理原因,往往年老色衰,即使再婚,也往往是同一個(gè)年長的男子結(jié)婚,更多是照顧了年長的男子。因此,從一個(gè)人的社會生活來看,這樣的被離異妻子往往可能永久性的失去了“老來伴”。實(shí)際上是她當(dāng)年的保險(xiǎn)投資被剝奪了。此外,許多妻子往往放棄了個(gè)人的努力來養(yǎng)育子女、承擔(dān)家務(wù),以自己的方式對丈夫的成就和地位進(jìn)行了投資,因此丈夫的成就和地位--而不僅是財(cái)產(chǎn)--也往往有妻子的功勞。但是離婚時(shí),這些一般都不作為財(cái)產(chǎn)分割,而且在技術(shù)上也確實(shí)難以分割。那么離婚就實(shí)際是對每一個(gè)妻子的一種無情的掠奪。有經(jīng)驗(yàn)研究表明,美國無過錯(cuò)離異的婦女在離婚以后生活水平普遍下降,而男子生活水平普遍提高,“主要經(jīng)濟(jì)后果是被離異婦女和子女的系統(tǒng)性貧寒化”。而另一方面,這種男子的成就、地位、財(cái)富以及其他有價(jià)值的因素都可能由第三者來享用,坐收漁利。這些因素往往對離婚婦女造成極大的精神傷害,因此,離婚之精神損害賠償制度作為離婚自由與過錯(cuò)責(zé)任的法律調(diào)控手段,恰到好處地在保障受害方合法權(quán)益的同時(shí),又保障了“離婚自由”的實(shí)現(xiàn)。
離婚精神損害賠償制度不是隨著婚姻制度的出現(xiàn)而誕生的,它的產(chǎn)生是在社會進(jìn)步的過程中,女性的人格和精神利益受到關(guān)注并在法律上得以確認(rèn)的結(jié)果。
(六)離婚精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件
離婚精神損害賠償作為侵權(quán)損害賠償?shù)囊环N,其構(gòu)成要件與侵權(quán)損害賠償構(gòu)成要件相一致,也就是:
1、有違法行為存在
違法行為的存在是承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ),根據(jù)新《婚姻法》第46條規(guī)定只有實(shí)施了“重婚;有配偶者與他人同居;實(shí)施家庭暴力;虐待、遺棄家庭成員”四種行為之一的,配偶一方才有可能依法承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任。
(1)重婚,是指有配偶者而與他人結(jié)婚或者明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為。重婚是破壞一夫一妻制的行為,嚴(yán)重地侵犯了配偶一方的人格尊嚴(yán)、配偶身份權(quán)。
(2)有配偶者與他人同居,《解釋》第2條規(guī)定:“有配偶者與他人同居的情形,是指有配偶者與婚外異性,而以夫妻名義,持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。”
此種表述包含了以下三層意思:一是將那些有配偶者與同性之間形成的同居關(guān)系排除在《婚姻法》調(diào)整的范圍之外。二是此種表述排除了偶爾的、隱蔽的婚外性行為。三是持續(xù)一定的時(shí)間、穩(wěn)定地共同居住。
(3)家庭暴力,是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段,給其家庭成員的身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。《解釋》第1條將家庭暴力限定為一種作為的方式,即毆打、捆綁等傷害到家庭成員和精神的行為。其實(shí)家庭暴力還有不作為的方式,如言辭侮辱、不給予適當(dāng)衣食、患病不給治療、居住上的歧視性待遇、幾個(gè)月不理不睬等。實(shí)施家庭暴力行為侵害的客體也不單純是配偶權(quán),同時(shí)侵害的還可能是健康權(quán)或者身體權(quán)。
(4)虐待和遺棄,《解釋》第1條還明確界定了虐待“的情形,即”持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力,構(gòu)成虐待“。即經(jīng)常性、持續(xù)性地以積極作為的形式傷害家庭成員的行為。遺棄,是指對需要贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)的家庭成員不履行物質(zhì)上的供養(yǎng)行為。
2、行為人的過錯(cuò)
過錯(cuò)是支配行為人從事侵權(quán)行為的故意和過失的心理態(tài)度。過錯(cuò)表現(xiàn)為受行為人主觀意志支配的外在行為,行為人的主觀意志外化為行為時(shí),才具有法律上的意義。行為人實(shí)施違法行為在主觀上必須是出于故意的心理狀態(tài)。正是由于行為人主觀上具有侵害其合法配偶的身份利益的故意,并在客觀上又實(shí)施了違反婚姻法的行為,最終導(dǎo)致其配偶的利益受到損害。需要指出的是,這里的過錯(cuò)是特定,并非指任何過錯(cuò),而是有導(dǎo)致新《婚姻法》第46條規(guī)定的重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待和遺棄的行為的故意。實(shí)踐中如何判斷行為人是否具有主觀故意呢?筆者認(rèn)為,從新《婚姻法》第46條規(guī)定的情形看,只要存在法定的四種情形之一的即可認(rèn)定具有主觀故意。
3、有損害事實(shí)
損害事實(shí)是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的前提。損害,僅指由于《婚姻法》第46條所列舉的四種情形導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害。財(cái)產(chǎn)損害,是指違法行為人的行為導(dǎo)致受害人既得財(cái)產(chǎn)和應(yīng)得財(cái)產(chǎn)利益的損失。非財(cái)產(chǎn)損害,包括人身損害和精神損害。人身損害,如身體機(jī)能毀損、器質(zhì)改變等。精神損害就是指對民事主體精神活動的損害,最終導(dǎo)致精神痛苦和精神利益喪失或減損。精神損害與人身損害侵害的客體不同,人身損害侵害的客體是人的生命健康權(quán);精神損害侵害的客體是人的人格權(quán)和身份權(quán)。對于財(cái)產(chǎn)損害和人身損害,應(yīng)當(dāng)全部賠償;而對精神損害,可參照最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)予以賠償。
4、因果關(guān)系
這里討論的因果關(guān)系,是指夫妻一方的過錯(cuò)行為是導(dǎo)致另一方受到損害的直接原因,不是間接原因,也不僅僅是造成損害發(fā)生的條件。在司法實(shí)踐中,物質(zhì)利益的損失,必須有充分的證據(jù)證明,才能認(rèn)定有因果關(guān)系。對于精神利益的損害,只要配偶一方實(shí)施了《婚姻法》第46條規(guī)定的四種違法行為之一,就可以認(rèn)定受害方遭受的精神損害與其配偶的過錯(cuò)行為之間存在因果關(guān)系。
5、因違法行為而導(dǎo)致離婚
這是婚姻關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任的特殊要件。離婚過錯(cuò)方的精神損害賠償責(zé)任的構(gòu)成還須有離婚事件的發(fā)生。按照《解釋》第29條的規(guī)定,有權(quán)依據(jù)離婚損害賠償制度提出賠償請求的人,即合法婚姻關(guān)系中的無過錯(cuò)行為方只有在提出離婚請求時(shí)才能提出離婚損害賠償請求,如果不起訴離婚而單獨(dú)提起損害賠償訴訟的,受理案件的機(jī)關(guān)不予支持。這就是說,我國法律不提倡”婚內(nèi)賠償“,因?yàn)榘凑瘴覈痘橐龇ā芬?guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)制度,婚內(nèi)賠償沒有實(shí)際意義。