引言： 很多人主張，婚姻法應當被設計為一部軟法，且越粗越好，從剛剛廢止的分割夫妻共同財產要照顧無過錯一方的司法解釋，到至今仍保留在新《婚姻法》上的對有困難的一方
引言：
很多人主張，婚姻法應當被設計為一部 軟 法，且越 粗 越好，從剛剛廢止的分割夫妻共同財產要 照顧無過錯一方 的司法解釋，到至今仍保留在新《婚姻法》上的對有困難的一方要給予 經濟幫助 的規定，我們可以看到，中國特有的婚姻的文化，影響著立法者不僅不愿法律對婚姻家庭領域的過多介入，甚至不愿借用法律的語言進行規范，寄期望在抽象的法律規則下，將案件任由法官依據社會優勢及個人的道德直覺自由裁量，以此給婚姻家庭關系中的當事人以最周到的人文關懷。應當說，這種觀點是有其一定道理的。但是，法律是應當遵守的行為和裁判規范，如果規則不定，定性模糊，那么，法律在實際運用過程中，就有可能既 照顧 不到，也 幫助 不了，正是因為缺乏責任機制，《婚姻法》歷來被指責為法的體系中執行最差的一部法律。新修正的《婚姻法》將 賠償 引入法條，增設離婚損害賠償制度，是本次《婚姻法》修改的重大舉措，不僅強化了婚姻法律精神，完善了婚姻法的立法體例，而且，也終于賦予了當事人明確的可尋求救濟的法律依據。修正案法律責任一章規定： 因一方重婚、實施家庭暴力或以其他行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導致離婚的，無過失有權請求損害賠償。
一、離婚損害賠償制度的法律問題概述
1、離婚損害賠償制度的定義
所謂離婚損害賠償制度，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關系破裂的，過錯方應對無過錯方的財產損失或精神損失予以物質賠償的法律制度。對于離婚損害賠償我國《婚姻法》第四十六條做出了如下規定： 有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。 該條款明確地表明了我國婚姻家庭法中的離婚過錯損害賠償制度已經就此得以確立。離婚損害賠償制度，始建于19世紀，隨著歷史的發展，離婚損害賠償在不斷的家庭法改革中，日益完善并被保留下來，如現行《法國民法典》第266規定： 在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，《瑞士民法典》第151條規定： (一)因離婚，無過錯的配偶一方在財產權或期待權方面遭受損害的，有過錯配偶一方應支付合理的賠償金。(二)因導致離婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為慰撫。 從上述規定可以看出，國外離婚損害的范圍，包括有損害賠償、撫慰金和填補財產損失，有些國家甚至還包括了對財產期待利益的損害賠償。該項制度的確立是在充分考慮我國婚姻家庭現狀，為維護健康的婚姻家庭關系而做出的，是修改后的婚姻法的一大亮點。對制裁離婚過錯者，保護無過錯方，維護婚姻當事人的合法人身、精神權益，具有重要的立法意義。新婚姻法確立的離婚損害賠償制度，僅僅從損害賠償的情形方面作了規定。那么在實踐中如何正確理解和適用該規定變成了當前亟待解決的問題。
2、離婚損害賠償制度的性質及目的
在私法領域，損害賠償的產生原因主要有侵權和違約兩類。而婚姻法中損害賠償的性質則應定性為侵權責任。因為從婚姻締結后的夫妻關系、婚姻關系的解除、婚姻法立法本身等多方面來看，婚姻都不能簡單地看作合同。所以在調整夫妻關系方面適用合同法的余地相對較小。造成損害賠償的主要原因是侵權行為。例如，重婚、有配偶者與他人同居的情形侵犯的是夫所享有的忠實權或者妻所享有的忠實權，而實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這兩種情形則侵犯了婚姻一方當事人的生命健康權、撫養權。正是由于這些侵權行為，才產生了被侵犯者的損害賠償請求權。所以婚姻法中損害賠償的性質則應定性為侵權責任。
離婚損害的賠償目的，是要就已造成的財產非財產損害予以補償，讓受害一方的利益得到救濟，因此，不應過于強調其對過錯方 不忠 行為的道德評判和經濟懲罰。夫妻相互忠誠是人類普遍的心理需求，作為心理感受，無疑屬于道德管轄的范疇， 婚外情 涉及有思維方式、道德標準及感情因素等問題，內心情感的復雜性為道德的討論留有巨大的空間，尚無法禰補受害方的財產或精神上的損害，公眾所需要的不是道德與法律的討論，而是實際問題的解決方法。對日益嚴重的 包二奶 等問題，在不擴大重婚罪的前提下，以賠償的方式予以處理，相對來講臨界狀態為公平和合理的。然而，與中國國情不同的是，盡管很多國家的離婚損害賠償的法律制度已相當完善，但由于現代西方社會已形成了相對寬松的性道德觀，更為重要的是，隨著時代的發展，婚姻當事人已厭倦了地法庭上對其生活隱私的討論，而作為處理離婚案件的法官，也同樣把注意力轉向對死亡婚姻的確認上，不愿過多地去探討當事人過往婚姻生活中的對與錯，因此，在司法實踐中真正以損害提出賠償請求的案件僅為個例，特別是因 婚外情 引起家庭破裂損害的訴訟請求，在社會中不具有普遍的意義，正是由于人們對此權利的逐漸淡化或放棄，各國婚姻法律的改革也開始朝著有所限制的方向發展，法律賦予的離婚損害賠償請求權，僅作為置于法律之中的可供當事人選擇的權利保障制度。
