為幫助大家更好理解我們上述對無父母照料未成年人的分類理由和本文著眼點的選擇，在具體展開分析之前，我們首先介紹一下中國的未成年人監(jiān)護制度。
1986年的《民法通則》第十六條用四款規(guī)定了中國的未成年人監(jiān)護制度。
第一款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。”
第二款規(guī)定：“未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人：(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。”
第三款規(guī)定：“對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。”
第四款規(guī)定：“沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。”
從上述法律規(guī)定來看，中國的監(jiān)護制度可以分為五類：父母監(jiān)護、特定親屬法定監(jiān)護、親友意定監(jiān)護、特定組織監(jiān)護、國家監(jiān)護。
(一)父母監(jiān)護
結(jié)合《民法通則》第16條和《未成年人保護法》第53條來看，父母是未成年人第一順序的監(jiān)護人，除非死亡、喪失監(jiān)護能力或被剝奪監(jiān)護資格。看起來，誰是父母在大多數(shù)情況下是個相當然的概念，實際上，很多情況下，對父母的理解和確定也是個復雜的問題，這給未成年人能否獲得適當監(jiān)護也帶來了挑戰(zhàn)。對于父母的理解，簡單來分，包括生父母、養(yǎng)父母和繼父母。對于養(yǎng)父母和繼父母的監(jiān)護資格確定，相對容易一些，但也依賴于對生父母的確定。《婚姻法》(2001修正)第二十六條和第二十條做了明確規(guī)定。第二十六規(guī)定：“國家保護合法的收養(yǎng)關系。養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權利和義務，適用本法對父母子女關系的有關規(guī)定。養(yǎng)子女和生父母間的權利和義務，因收養(yǎng)關系的成立而消除。”第二十七條第二款規(guī)定：“繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權利和義務，適用本法對父母子女關系的有關規(guī)定。
在“婚姻+血緣”的傳統(tǒng)模式下，生父母的確定似乎是最容易的，但是，因為婚外生育和輔助生殖技術的出現(xiàn)，生父母的確定也因此變得復雜了。首先，對于非婚生子女的保護，中國《婚姻法》第二十五條明確規(guī)定，非婚生子女與婚生子女享有同等的權利。即便如此，實踐中，因為非婚生子女與父親的關系無法適用推定原則，在父親不配合的情況下，請求撫養(yǎng)費或繼承遺產(chǎn)都需要先進行親子鑒定確定父子或父女關系，這在一定程度上會影響非婚生未成年子女受監(jiān)護的權利。輔助生殖技術和代孕的出現(xiàn)，使依靠血緣確定父母身份的規(guī)則受到挑戰(zhàn)，中國在此方面設定了以血緣確定父母子女關系的例外。如1991年7月8日最高人民法院《關于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復函》：“在夫妻關系存續(xù)期間，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權利義務關系適用《婚姻法》的有關規(guī)定。”關于輔助生殖技術讓生父母的確定變得何等復雜，請查看相關方面的一些研究。
(二)特定親屬法定監(jiān)護
特定親屬法定監(jiān)護，是指未成年人的父母死亡、喪失監(jiān)護能力后，由特定的親屬擔任監(jiān)護人。對于這些特定的親屬而言，只要他們有監(jiān)護能力且被指定，其監(jiān)護人的身份確定不以本人意愿為轉(zhuǎn)移。這些特定親屬包括祖父母、外祖父母和兄姐。
對于特定親屬的法定監(jiān)護，監(jiān)護能力是個非常重要的影響因素。關于監(jiān)護能力的認定，1988年1月26日實施的最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)(以下簡稱《意見》(試行))第11條規(guī)定：“認定監(jiān)護人監(jiān)護能力，應當根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件，以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定。”關于監(jiān)護能力的判定因素，這幾個因素的設定是非常科學的。但是，對于標準方面，該司法解釋沒有提及，目前實踐中的困惑是很多的。如，對于父母擔任監(jiān)護人和特定擔任法定監(jiān)護的親屬的監(jiān)護能力的判定采用統(tǒng)一標準還是區(qū)別性標準?再如，身體健康狀況、經(jīng)濟因素以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況在對監(jiān)護人監(jiān)護能力的判定影響方面是同重的，還是有主次之分?再如，每個因素達到什么程度就可以認為一個人喪失了監(jiān)護能力?監(jiān)護能力的確定十分重要，因為這在判斷未成年人家庭保護中監(jiān)護人和政府是否盡到各自職責有重要影響的。如果監(jiān)護人因為監(jiān)護能力有缺陷不能履行監(jiān)護職責或不能適當履行監(jiān)護職責，那政府就有義務調(diào)動資源協(xié)助家庭提高其履行監(jiān)護職責的能力或者幫助改變監(jiān)護人。除了監(jiān)護能力外，是否對監(jiān)護人有利也是一個重要的考慮要素，而且對于有識別能力的監(jiān)護人，應視情況征求被監(jiān)護人的意見。這些也被《意見》(試行)第14條予以確認：“……前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別能力的，應視情況征求被監(jiān)護人的意見。”
