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當(dāng)婚姻法遭遇物權(quán)法：離婚案件按揭房產(chǎn)分割難題之解
［發(fā)布時間：2008-10-28來源：廈門市中級人民法院網(wǎng)］
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引言
對多數(shù)當(dāng)事人而言，房產(chǎn)是婚姻中投資最大的一項財產(chǎn)，在財產(chǎn)分割中無疑是最重要的問題。對此，我國《婚姻法》沒有進(jìn)行特別規(guī)定。新《婚姻法》實施后，原來司法解釋中屬于婚前個人所有的房產(chǎn)，夫妻共同生活八年后將轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)的規(guī)定，不再適用。1雖然最高人民法院在近幾年頒布的兩個婚姻法司法解釋中確定了離婚時房產(chǎn)處理的若干規(guī)則，但其“落腳點都是為解決實際中大量存在的關(guān)于房改房等有福利性在內(nèi)的房產(chǎn)爭議問題”2，這些規(guī)則在處理紛繁復(fù)雜的婚姻房產(chǎn)爭議，尤其是按揭房產(chǎn)的分割時未免顯得捉襟見肘。同時，房產(chǎn)作為一種主要的不動產(chǎn)本身也是物權(quán)立法的重點，當(dāng)婚姻法遭遇物權(quán)法，其中也似乎呈現(xiàn)出若干不甚清晰乃至矛盾之處。在離婚案件中如何認(rèn)定按揭房產(chǎn)的歸屬、如何更合理地分割，已成為當(dāng)事人爭議的焦點和法官斷案的難點，也是民眾比較關(guān)注的問題。
一、問題之提出：典型案例爭點透視
案例一：劉某于2000年用按揭貸款購買了一套商品房，支付了13萬元首付款，并辦理了貸款手續(xù)，約定還貸十年每月支付2089元。劉某于2001年取得房屋產(chǎn)權(quán)登記，2003年9月與王某登記結(jié)婚，對房子進(jìn)行裝修后入住。婚后，雙方由于個性差異經(jīng)常為一些生活瑣事發(fā)生爭吵。2006年11月王某向法院提起了離婚訴訟并主張要求分割該房產(chǎn)。王某認(rèn)為在結(jié)婚時自己參與了對房子的裝修并投入了好幾萬的個人婚前積蓄，且在婚后兩人共同為該房子還貸三年多，所以該房產(chǎn)應(yīng)是夫妻共有財產(chǎn)，要求分割；而劉某則認(rèn)為，房子是自己婚前購買的財產(chǎn)，且自己取得了房屋產(chǎn)權(quán)登記，應(yīng)屬婚前個人財產(chǎn)，且房子尚有部分貸款沒有還清，因此并沒有完全取得所有權(quán)，房產(chǎn)不能予以分割。雙方都同意離婚但對該房產(chǎn)的分割始終無法達(dá)成一致意見。法院對此案的當(dāng)事人也是多次調(diào)解仍不奏效。
案例二：李某與張某于2000年為準(zhǔn)備結(jié)婚購置房子，當(dāng)時是以李某的名義按揭購買了一小戶型房子，且由李某支付了15.8萬元的首付款，之后雙方領(lǐng)證結(jié)婚。于2001年3月取得房屋產(chǎn)權(quán)登記，房產(chǎn)登記于李某名下，同年5月雙方花費7萬元對房子進(jìn)行了裝修。在2005年兩人領(lǐng)取公積金中期還貸20萬，其余貸款也在2006年初全部還清。2006年底因出現(xiàn)第三者，李某與張某夫妻感情破裂，到法院起訴離婚。李某主張房子所有權(quán)屬于自己，同意對共同還貸款部分歸還12萬給張某。張某不同意李某的主張，認(rèn)為房子除了首付外，其他按揭還貸都是在夫妻婚姻存續(xù)期間歸還，自己對房子的取得作出了很大的貢獻(xiàn)，且根據(jù)最近幾年房產(chǎn)市場，此房產(chǎn)增值很快。張某愿意支付首付款的本金及利息的一半給李某，同時提出申請對房子的估價之后再由雙方平均分割。雙方據(jù)理力爭毫無調(diào)解意向，法院對此房產(chǎn)的分割也頗感棘手。
婚前一方利用銀行貸款購房，婚后雙方共同還貸，離婚時尚未還清銀行貸款的按揭房產(chǎn)能否分割？財產(chǎn)分割中按揭房屋的權(quán)屬如何認(rèn)定？作為婚前財產(chǎn)的按揭房屋婚后增值如何處理？這是上述典型案例爭議的焦點所在。事實上，由于婚姻狀態(tài)的多樣性以及按揭房屋涉及法律關(guān)系復(fù)雜、現(xiàn)實交付房屋和取得房屋所有權(quán)存在時間差、按揭貸款合同的履行期限長等因素，離婚案件中按揭房產(chǎn)分割的情形十分繁復(fù)。但無論何種情形，所涉及的都不外上述三個核心問題，解決了這三個問題，各種離婚按揭房產(chǎn)分割的情形都可迎刃而解。
二、問題之展開：裁判觀點分歧梳理
關(guān)于此類案件，全國各地“同案不同判”的現(xiàn)象已屢見不鮮。究其根源，在于離婚訴訟中按揭房產(chǎn)的的歸屬與分割是一個綜合性的法律問題，不同的裁判者出于對不同法律制度或者原則的邏輯固守，就會得出不同的結(jié)論。
（一）關(guān)于分割抑或擱置不同觀點
對于尚未還清貸款的按揭房產(chǎn)，在離婚訴訟中能否分割，理論上存在兩種觀點，實踐中也有相互矛盾的判例支持。如果不能分割，自然也無需討論如何分割，對這一初始問題的不同回答會立刻導(dǎo)致問題處理的不同走向。
一種觀點認(rèn)為不能分割。理由在于：當(dāng)事人在付清全部房價款之前，對按揭房屋還未取得所有權(quán)，還款的過程實質(zhì)上是一個所有權(quán)回贖的過程。此外，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債務(wù)的轉(zhuǎn)移需經(jīng)債權(quán)人同意。如果法院的判決變更了按揭房屋的產(chǎn)權(quán)人，銀行作為貸款合同的一方，有權(quán)以變更后的產(chǎn)權(quán)人不具備借款合同中規(guī)定的還款能力為由拒絕辦理轉(zhuǎn)按揭，導(dǎo)致法院的判決最終無法執(zhí)行，這對于法院、銀行、當(dāng)事人來講，都是一個極其尷尬的結(jié)果。3在法律規(guī)范上，這種觀點的主要依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(二)》（下稱“《婚姻法司法解釋二》”）第二十一條關(guān)于“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況判決由當(dāng)事人使用”的規(guī)定。4
另一種觀點認(rèn)為當(dāng)事人只要進(jìn)行了房屋權(quán)屬登記，尚未還清貸款就不影響按揭房產(chǎn)的分割。理由如下：依物權(quán)的取得規(guī)則，作為不動產(chǎn)的房屋自權(quán)屬登記之日起權(quán)利人就取得了房產(chǎn)的所有權(quán)，該類房產(chǎn)上并非存在一個既得權(quán)和一個期待權(quán)，而是只有一個既得的所有權(quán)。5雖然按揭房屋上存在銀行抵押權(quán)，但這并不影響按揭房屋作為共同財產(chǎn)在夫妻之間進(jìn)行權(quán)屬分割。此外，因為已經(jīng)有了房屋對于銀行債務(wù)作了充足的抵押擔(dān)保，所以判決夫妻任何一方作為名義還款人，都不會影響銀行的信貸利益。因此，《婚姻法司法解釋二》第二十一條的規(guī)定已無法適應(yīng)司法實踐的要求，不能解決法官公正處理該類爭議時的法律適用問題。面對該類爭議，在雙方當(dāng)事人不能協(xié)商處理時，法官不得拒絕裁判。6
（二）關(guān)于獨有抑或共有的不同意見
對于一方婚前按揭貸款的房產(chǎn)歸屬問題，依婚姻法所確立的婚后取得財產(chǎn)為共同所有制的原則，可以推出：婚前取得的房產(chǎn)為一方個人財產(chǎn)，婚后取得的房產(chǎn)則為夫妻共同財產(chǎn)。7公正處理這一問題的難點是，該類房產(chǎn)究竟是何時“取得”的？