到目前為止,中國(guó)的《土地管理法》還沒(méi)有根據(jù)《憲法》的原則建立集體所有土地完整的法規(guī)體系,集體土地使用權(quán)也沒(méi)有根據(jù)《憲法》的憲則進(jìn)入市場(chǎng)流轉(zhuǎn)。集體土地管理法規(guī)的延緩出臺(tái),導(dǎo)致了中國(guó)集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)建設(shè)用地、宅基地、小產(chǎn)權(quán)房等問(wèn)題獲得了巨大的灰色運(yùn)轉(zhuǎn)空間。
《憲法》第十條實(shí)際上確立中國(guó)土地權(quán)利體系的基本憲則,即:土地使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓和合理地利用土地的原則。土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓,并不是指僅有城市的土地使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓,集體土地使用權(quán)同樣可以依法轉(zhuǎn)讓。目前中國(guó)土地配套法的重大缺失就是沒(méi)有建立集體土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓制度。小產(chǎn)權(quán)房集約使用了土地,從某種意義而言是依憲合理地利用土地。
小產(chǎn)權(quán)房和集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)問(wèn)題的解決目前需要全面整體的制度突破。此外,要最大限度地利用現(xiàn)有法律的除外條款解決實(shí)際問(wèn)題。
1993年到1995年北京曾清查過(guò)小產(chǎn)權(quán)房。歷經(jīng)六年談判,當(dāng)時(shí)查處項(xiàng)目已經(jīng)基本轉(zhuǎn)為合法,它正說(shuō)明將相當(dāng)部分的小產(chǎn)權(quán)房轉(zhuǎn)為合法的道路是暢通的,其關(guān)鍵在于中國(guó)人民的偉大創(chuàng)造性和政府的開創(chuàng)作為。
中國(guó)小產(chǎn)權(quán)房問(wèn)題改革的實(shí)質(zhì)是要實(shí)現(xiàn)中國(guó)歷史上又一次以土地為主的財(cái)富再分配,確立高速前進(jìn)的中國(guó)城鄉(xiāng)建設(shè)的利益平衡,解決土地使用權(quán)商品化。從中國(guó)的國(guó)情而論,對(duì)于已經(jīng)勢(shì)大的小產(chǎn)權(quán)房問(wèn)題,不可能用一個(gè)公開的政府會(huì)議精神就簡(jiǎn)單的解決掉,近些時(shí)日內(nèi)必然需要出臺(tái)相應(yīng)的中央政府行政通知、《土地管理法》、《房地產(chǎn)法》、《擔(dān)保法》等的修改安排、甚至釋憲說(shuō)明等體系性措施。
商品化的土地使用權(quán)不僅應(yīng)該成為政府、工商企業(yè)的原始積累和財(cái)富源泉,而且也應(yīng)該成為億萬(wàn)人民社會(huì)生存和財(cái)富創(chuàng)造的基礎(chǔ)。過(guò)去30年的中國(guó)城鎮(zhèn)化的最大受益方可能是地方政府,未來(lái)30年土地改革的最大受益方應(yīng)該是人民,特別是中國(guó)農(nóng)民。