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　　一、錯誤申請財產保全的性質 　　錯誤申請財產保全造成他人損失的行為從本質上看是一種侵權行為。 　　屬于《民法通則》規定的行為人由于過錯侵害他人的財產、人身，依法應當承擔民事責任的行為。 　　因財產保全引起的損害賠償案件，應當適用侵權責任法規定的過錯責任歸責原則。 　　追究申請人的侵權民事責任，需認定其具備侵權行為的構成必須具備的三項條件，即侵害行為、損害結果、以及侵害行為與損害結果之間具備因果關系。 　　二、案件的爭議焦點 　　對于財產保全損害賠償責任糾紛案件，其法律依據主要是《民事訴訟費》第一百零五條的規定：“申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。”對于此類案件，其爭議焦點一般包括以下幾個方面： 　　(一)如何認定“申請確有錯誤”? 　　不應僅從字面上理解為申請人敗訴或未完全勝訴則構成“申請有錯誤”，一般認為應達到構成違反普通人的注意義務，即構成重大過失的程度。 　　從實踐中的具體情況看，申請人的申請錯誤，可以表現在申請前提錯誤、財產保全對象錯誤、保全數額超過訴訟請求范圍等多種情況。 　　(二)如何確定損失范圍? 　　損失必須是實際發生的損失，不包括間接損失或者預期利益損失。 　　因錯誤申請財產保全造成損失的類型有： 　　(1)申請人對被申請人的資金實物申請保全措施，影響被申請人的正常生產經營活動，使其在利潤上遭受損失; 　　(2)由于財產保全，扣押、查封了被申請人的某項財物或產品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔違約責任遭受損失; 　　(3)申請人申請對某項特定物進行財產保全，使被申請人無法從事某項特定活動而造成的損失; 　　(4)因錯誤的申請財產保全，致使被申請人在商業信譽、企業形象上遭受的損失; 　　(5)申請人對被申請人的股票債券實物等進行保全措施，使被申請人在市場價格波動的情況下無法出售，造成的跌價損失; 　　(6)申請人對被申請人的債權等采取保全措施，請法院予以劃扣，造成被申請人的利息損失; 　　(7)申請人對被申請人的實物申請財產保全措施，造成的保管費用支出。 　　除以上類型以外，還存在申請人對被申請人的實物進行保全，由于實物無法長期保存或自然損耗造成的損失等其他情況。 　　(三)如何認定保全行為與損失之間的因果關系? 　　認定錯誤申請財產保全損害結果之間存在因果關系，通常要求這種因果關系是直接的。 　　應結合錯誤申請財產保全與損害結果之間的必要性、充分性和關聯性三個角度進行考察，并結合案件的具體情況予認定。 　　(四)財產保全被申請人有防止損失擴大的義務 　　與《合同法》規定的防止損失擴大義務相類似這一義務實際上是一種不真正的義務，即如果當事人違反這一義務，被申請人將會喪失對擴大部分的損失應有的權利。 　　(五)舉證責任 　　無論錯誤申請財產保全造成的損失屬于何種類型，由于此種損失系侵權之債，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責任負擔原則以及《民事訴訟法》的相關規定，被申請人或其他受害人應在訴訟中對自己所遭受的損失負舉證責任。 　　三、案件著手點： 　　(一)對于證明“申請卻有錯誤”，可以從財產保全對象錯誤、保全超額兩個方面證明： 　　(1)對于保全對象錯誤，從委托人最后被判不承擔保證義務，對方當事人存在重大過失進行論證; 　　(2)對于保全超標，可以委托價格認證中心或評估公司對被保全房屋進行價值評估，得出保全數額遠遠超過訴訟請求范圍的結論。 　　(二)對于損失范圍和舉證責任，可以從以下幾個方面結合實際情況進行考慮： 　　(1)不能按時交房所支付的違約金。 　　舉證：售房合同、支付違約金的憑證等 　　(2)已售出的房屋無法辦理房產證，支付購房戶逾期辦證違約金。 　　舉證：售房合同、支付違約金的證據等 　　(3)無法辦理房產證，房屋解封后，根據政府文件規定，需交納的公共維修基金上漲，產生的差價損失。 　　舉證：政府文件等 　　(4)租金損失。 　　舉證：保全直接影響出租，且已向法院提出房屋出租受限申請等 　　(5)房價下跌損失。 　　舉證：1.排除保全障礙，房屋在保全期間的正常出售情況;2房價下跌狀況 　　(6)融資經營的成本，如因錯誤查封，導致當時未售出房屋無法進入市場正常交易，資金周轉困難，向銀行貸款，產生的利息損失。 　　舉證：保全直接導致需要融資，融資事實，以及利息的支付事實。 　　(7)被查封房產的市場價值的利息損失。 　　舉證：1.房產的市場價值;2.相關的法律依據 　　(8)將房產抵押融資，并通過資金周轉產生效益損失。 　　舉證：1.能夠在銀行貸款;2.由于保全行為，銀行不同意對其貸款;3.由于銀行不同意貸款，造成其損失的實際發生。 　　(9)對經營造成一定影響，帶來一定損失，酌情判決。 　　舉證：不利影響，如信譽、額外的勞動支出等 　　(10)評估費。 　　舉證：評估是為了證明超額查封 　　(11)律師費 　　舉證：律師費是必然選擇的結果 　　(三)關于因果關系 　　證明保全行為與損失之間存在直接因果關系是重點，也是難點。 　　證明存在因果關系，往往是通過舉證來完成，而判斷這種因果關系是否是直接的，很大程度上依賴于法官的價值判斷。 　　通過查找以往判例，基本可以發現這類案件的勝訴概率極低，在前述關于損失范圍的11個類型中，只有評估費以及經營影響損失是得到支持的，而且支持的數額都不大。 　　四、相關法律法規 　　《中華人民共和國民事訴訟法》 　　第一百條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。 　　第一百零二條 保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。 　　第一百零五條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。 　　第一百零八條 當事人對保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。 　　《中華人民共和國民法通則》 　　第一百三十二條 當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據實際情況，由當事人分擔民事責任。 　　第一百三十四條 承擔民事責任的方式主要有： 　　一、停止侵害; 　　二、排除妨礙; 　　三、消除危險; 　　四、返還財產; 　　五、恢復原狀; 　　六、修理、重作、更換; 　　七、賠償損失; 　　八、支付違約金; 　　九、消除影響、恢復名譽; 　　十、賠禮道歉。 　　以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。 　　人民法院審理民事案件，除適用上述規定外，還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規定處以罰款、拘留。 　　《中華人民共和國侵權責任法》 　　第二條 侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。 　　本法所稱民事權益，包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。 　　第三條 被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任。 　　第六條 行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。 　　根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。 　　第七條 行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定。 　　第十五條 承擔侵權責任的方式主要有： 　　(一)停止侵害; 　　(二)排除妨礙; 　　(三)消除危險; 　　(四)返還財產; 　　(五)恢復原狀; 　　(六)賠償損失; 　　(七)賠禮道歉; 　　(八)消除影響、恢復名譽。 　　以上承擔侵權責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。 　　第十九條 侵害他人財產的，財產損失按照損失發生時的市場價格或者其他方式計算。 　　第二十四條 受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的，可以根據實際情況，由雙方分擔損失。