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走出房地產抵押誤區
發布時間:2017-07-03 09:03:00作者: 上海律師網瀏覽量:935 ℃

房地產抵押存在種種誤區,直接或間接影響了房地產抵押業務的開展。最大的誤區是抵押權人過分小心,總希望辦理的手續越全越好,索取的證件越多越好,擔心債務人償還不了債務時遭受損失。這種擔心是可以理解的,但這樣做往往會增加抵押人的麻煩,增加抵押費用,容易引起抵押人的反感,甚至把業務搞丟了。

誤區之一:鄉(鎮)、村所在地的房產不能抵押,有的直接提出抵押房地產只限在縣(市)以上城區范圍之內。鄉(鎮)、村所在地的房地產有多種情況,一是鄉(鎮)、村集體土地使用權不能單獨抵押,但《擔保法》規定,“以鄉(鎮)、村的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內的土地使用權同時抵押”,因此鄉(鎮)、村企業的廠房及占用土地可以抵押;二是建制鎮和有的鄉政府所在地,就有國有土地,少數也有以出讓方式取得的土地使用權;三是《擔保法》規定,宅基地等集體所有的土地使用權不能抵押。沒有說宅基地上的房屋不能抵押,只是抵押人債務清償不了時,抵押物難變現。司法部2002年2月20日通過的68號令“公證機構辦理抵押登記辦法”明確,“位于農村的個人私有房產”,“辦理抵押登記”應是“抵押人所在地的公證機構”。“抵押權人自公證機構出具《抵押登記證書》之日起獲得對抗第三人的權利”。

也有些抵押權人,在設立宅基地上的房產抵押時,只要在宅基地所在地有未享受過宅基地權利的第三人做擔保,并交一定數量的擔保金,辦理房屋抵押貸款。當抵押人還款后,第三人交的擔保金由抵押權人補償不低于銀行利息的費用。當抵押人清償不了貸款本金和利費時,直接將房產轉讓給第三人。但要預先在抵押合同中協商好轉讓變現的價格。四是抵押人依法承包的荒山、荒地、荒灘等土地使用權,只要經過發包人同意,就可以抵押,但要注意抵押物的估價和抵押金額的確定。

誤區之二:國有企業資產抵押要經主管部門批準;集體企業資產抵押,要憑職代會的決議;股份制企業資產抵押要憑董事會決議。我國企業早已實施法人治理結構。各種企業類型的企業所擁有的資產屬于企業的法人財產,根據《公司法》和《企業法人登記管理條例》的有關規定,企業依法享有對這些資產的所有權、占有權、使用權、處分權等民事權利。而企業的法定代表人是代表企業行使職權的簽字人,完全有權利行使上述各種民事權利,根本不需要這個批復,那個決議。最近最高人民法院“關于國有工業企業以機器、設備等財產為抵押物與債權人簽定的抵押合同的效力問題的批復”指出,“國有工業企業以機器設備、廠房等財產與債權人簽定的抵押合同,如無其它法定的無效情形,不應當僅以未經政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。”明確指出了,企業用企業資產抵押的行為,不能以政府主管部門是否批準來確定抵押效力。

誤區之三:住宅房產抵押合同必須都要到房管部門登記,所有共有人都要簽字。共有房產抵押要登記,共有人都要到場并簽字同意抵押,這是辦理手續的必要程序。但在實際操作中,還要分別具體情況:一、幾萬元或十幾萬元的房產,客戶急要幾千元、或近萬元的錢用,只要信譽好,用途正當,有還款能力,典當行了解的,有些典當行直接收了房產證就放款了,也有的典當行只要共有人到場簽字就放款的。抵押人還不了債務時,賴帳不劃算,重新辦房產證可能花的錢不比貸款本金少,萬一要訴諸法院,只是不能對抗第三人,債權還是保護的。這樣更符合方便、快捷的特點。二、有些客戶房產共有人出差或長期在外做生意,急等錢用,要以房地產權抵押怎么辦?有些典當行,按共有人份額,對屬于持證人的部份進行抵押給予貸款。《擔保法》解釋第五十四條“按共有人以其共有財產中享有的份額設定抵押的,抵押有效。”

“其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意,抵押有效。”因此,對共有人的財產抵押,共有人不能到場的,不能簡單的視為能抵押、不能抵押,重要在我們事前和事后做好工作。安徽蚌埠興達典當行陳孝凱同志在大連研討會上講,“手續要完備,我認為必須要完備,但不能為要求完備把典當行的小、快、靈的特點丟掉,否則人家就不會到典當行來了。”這是有道理的。

誤區之四:公共事業單位的房產不能抵押。《擔保法》中規定:“學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其它公益設施”不能抵押。

這里講的是“以公益為目的”的“公益設施”。近些年來,學校、醫院、機關、團體等行政事業單位,大部分利用自身的特點和優勢創辦了不少企業,以經營性的資產抵押,有何不可?《擔保法》解釋第五十三條明確,“學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體,以其教育設施、醫療設施和其它公益設施以外的財產為自身債務設定的抵押,人民法院可以認定抵押有效。”司法部68號令也明確,“……事業單位、社會團體和其他非生產性企業組織所有的機械設備……等生產資料”抵押,經公證機構抵押登記后,能獲得對抗第三人的權利。我們遇到一個司法機關,新建辦公區,資金不夠,經政府和國資部門批準,以舊辦公區整體出售資金,補償資金缺口,但新辦公區未建好,舊辦公區出售不了,以政府和國資部門的批文將舊辦公區整體抵押取得資金,使新辦公區很快完工,這種抵押能說不可嗎?

誤區之五:關于抵押房產騰空和過戶問題。現在有不少抵押權人,為了萬無一失,在房產抵押時,要求抵押人將抵押物騰空或過戶給抵押權人,再辦理貸款。這樣不僅增加了工作的麻煩,一個抵押物兩次過戶,要多交多少稅費?無形中增加了抵押人的負擔,減少了抵押權人的效益。同時與房地產抵押的法定含意不符,“房地產抵押,是指抵押人以合法的房地產,以不轉移占有的方式向抵押權人提供擔保的行為。”要人家騰空、過戶,不能叫“不轉移占有”;同時“債務人不履行債務時,債權人有權依照《擔保法》的規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。”要求房產騰空、過戶后再放款,是于理不通、于法不符的。抵押就是要按抵押的法規辦事,不能附帶其他任何條件。

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