房屋租賃合同生效當(dāng)以合同的成立為前提。首先，雙方必須達(dá)成合意，即租賃合同的成立原則上必須經(jīng)過要約和承諾兩階段。實(shí)踐中，一些出租人在出租房屋前書寫“此房出租”等字樣的做法，應(yīng)認(rèn)定為要約邀請(qǐng)。如果承租人表示要承租，而出租人拒絕，此時(shí)應(yīng)認(rèn)定合同并未成立。其次，租賃合同是要式合同，當(dāng)事人必須訂立書面合同。根據(jù)我國(guó)《城市房地產(chǎn)管理法》第五十三條規(guī)定，房屋租賃合同應(yīng)采取書面合同形式，約定租期、租賃用途、租金、修繕責(zé)任等權(quán)利義務(wù)，并且雙方當(dāng)事人應(yīng)到房產(chǎn)管理部門備案。所以當(dāng)事人即使就主要條款達(dá)成協(xié)議，而沒有書面協(xié)議，租賃合同亦未成立。但是，《合同法》第三十六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”因此，如果房屋租賃雙方當(dāng)事人已實(shí)際履行合同的，應(yīng)認(rèn)定合同已經(jīng)成立。
判斷房屋租賃合同的效力應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定的合同生效要件。生效要件是衡量合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)《民法通則》第五十五條規(guī)定，民事法律行為應(yīng)具備下列條件：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。這是合同一般生效要件，特殊合同可能要求有特殊的生效要件。以下針對(duì)實(shí)踐中容易發(fā)生爭(zhēng)議的房屋租賃合同效力問題進(jìn)行分析。
（一）登記備案與房屋租賃合同的效力
對(duì)于“雙方當(dāng)事人應(yīng)到房產(chǎn)管理部門備案”的規(guī)定是否影響租賃合同的效力問題，在實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界爭(zhēng)議較大，主要有以下觀點(diǎn)：
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，登記備案對(duì)租賃合同的效力并無(wú)影響。因?yàn)椋康禺a(chǎn)租賃行為為諾成性行為，“只要雙方當(dāng)事人就合同主要內(nèi)容達(dá)成一致，無(wú)需由出租人將租賃物交給承租人，或由承租人將租金交給出租人才算成立，交付房屋或者租金已經(jīng)是實(shí)際履行合同的行為。”
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，登記備案是房屋租賃關(guān)系成立的必要條件“房屋租賃書面合同簽訂之后，還須向房地產(chǎn)管理部門登記備案，房屋租賃關(guān)系才能成立。”
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，登記備案是房屋租賃關(guān)系的生效要件。
第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，登記備案是房屋租賃關(guān)系對(duì)抗第三人的要件。這種觀點(diǎn)在有些地方的立法中得到了體現(xiàn)，如《上海市房屋租賃條例》第十五條規(guī)定：“房屋租賃合同及其變更合同由租賃當(dāng)事人到房屋所在地的區(qū)、縣房地產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)辦理登記備案手續(xù)。房屋租賃合同未經(jīng)登記備案的，不得對(duì)抗第三人。”
我們認(rèn)為，登記備案并不影響合同的效力。
1．最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)合同法＞若干問題的解釋（一）》第九條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。”《城市房地產(chǎn)管理法》第五十三條并未規(guī)定登記是房屋租賃合同生效或者成立的要件。建設(shè)部《城市房屋租賃管理辦法》第十七條規(guī)定：“《房屋租賃證》是租賃行為合法有效的憑證。租用房屋從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，房屋租賃證作為經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所合法的憑證。租用房屋用于居住的，房屋租賃憑證可作為公安部門辦理戶口登記的憑證之一。”可見，經(jīng)過租賃登記取得《房屋租賃證》只是是租賃行為合法性的證據(jù)而已，并非房屋租賃合同成立或生效的要件。建設(shè)部《城市房屋租賃管理辦法》第三十二條也僅規(guī)定未得到出租人同意和未辦理登記備案，擅自轉(zhuǎn)租的行為無(wú)效。這里需要注意的是，本條規(guī)定使用的聯(lián)結(jié)詞是“和”，而不是“或”。也就是說(shuō)，應(yīng)同時(shí)具備這兩個(gè)消極條件。未經(jīng)出租人同意，不得轉(zhuǎn)租，這在《合同法》即有規(guī)定，這里只不過增加了一個(gè)條件“未辦理登記備案”。即使本條規(guī)定使用的聯(lián)結(jié)詞是“或”，因?yàn)樵撧k法僅屬于行政規(guī)章，也不能作為否定合同效力的依據(jù)。
2．根據(jù)學(xué)理上的通說(shuō)，房屋租賃合同是諾成性合同，只要雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，合同即成立，而無(wú)需以交付出租屋或者租金為條件。交付出租房屋或給付租金屬于合同的履行。
3.房屋租賃合同登記備案的主要目的是防止非法出租房屋和國(guó)家稅收的流失，是國(guó)家對(duì)房屋租賃管理和控制的一種手段，具有很強(qiáng)的行政功能。它與民事行為的效力無(wú)關(guān)。因此，登記備案與否并不影響房屋租賃合同效力。
房屋租賃合同的登記是否產(chǎn)生對(duì)抗效力？我們認(rèn)為，租賃合同的登記不具有對(duì)抗第三人的效力。（1）認(rèn)定合同的效力應(yīng)該以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，地方性法規(guī)、行政規(guī)章不能違背全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)；同時(shí)，根據(jù)我國(guó)《立法法》的規(guī)定，地方也無(wú)權(quán)制定有關(guān)民事基本法律關(guān)系的規(guī)章制度，所以《上海市房屋租賃條例》不能作為此觀點(diǎn)的依據(jù)。（2）房屋租賃合同登記對(duì)抗第三人效力無(wú)非是指經(jīng)過登記的租賃合同能夠?qū)狗课葙I受人或者其他承租人，其實(shí)這些對(duì)抗力并非登記的效力，而是房屋租賃合同本身具有的。首先，對(duì)抗買受人。這就是“買賣不破租賃”規(guī)則的效力，沒有登記租賃合同亦有此效力。其次，未占有房屋而辦理登記的承租人并不能對(duì)抗已經(jīng)占有房屋的承租人。債法原理認(rèn)為債具有平等性，對(duì)于同一物上能夠產(chǎn)生兩種以上的債務(wù)，兩者之間不具有對(duì)抗效力，而租賃登記備案又不具有物權(quán)轉(zhuǎn)移效力，因此，承租人基于占有的事實(shí)即可對(duì)抗第三人。
（二）以違法（違章）建筑物或者無(wú)產(chǎn)權(quán)證房屋為標(biāo)的物的房屋租賃合同效力
建設(shè)部《城市房屋租賃管理辦法》第六條規(guī)定，未依法取得房屋所有權(quán)證的房屋、違法建筑等不得出租。《浙江省房屋租賃管理?xiàng)l例》第九條第（一）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)也有相同的規(guī)定。審判實(shí)踐中，許多法官也認(rèn)為以無(wú)產(chǎn)權(quán)證的房屋或者違法建筑物出租的房屋租賃合同應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。除了以上面的規(guī)定為依據(jù)外，其主要的依據(jù)是：（1）《城市房地產(chǎn)管理法》第五十二條在對(duì)租賃合同進(jìn)行定義時(shí)，將出租人限定為所有人。故沒有產(chǎn)權(quán)證的房屋，不得進(jìn)行出租。同時(shí)，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，違法建筑也是不產(chǎn)生所有權(quán)的。因此，以不能依法取得所有權(quán)的違法建筑出租，也是無(wú)效合同。（2）違法建筑本身是違法的，標(biāo)的物違法的合同無(wú)效。
